§ 2. Размещение акций в процессе реорганизации акционерного общества.

Реорганизация юридических лиц, и акционерных обществ в частности,

сложный и трудоемкий процесс, вызывающий дискуссионные вопросы в теории и затруднения на практике. Общие положения о реорганизации юридических лиц содержатся в статьях 57 - 60 Гражданского кодекса Российской Федерации¹, вопросы реорганизации акционерных обществ урегулированы статьей 104

1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1) от 30 ноября 1994 г.

189

Гражданского кодекса Российской Федерации и статьями 15-20 Федерального закона «Об акционерных обществах»¹.

В отечественном законодательстве закреплено пять форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, выделение, разделение и преобразование.

Реорганизация может носить как добровольный, так и принудительный

характер. В принудительном порядке, как правило, осуществляется выделение либо разделение по требованию антимонопольных органов.

Решение о реорганизации принимается на общем собрании акционеров. При слиянии и присоединении общества, участвующие в этих процедурах, заключают соответственно договоры о слиянии и присоединении. Эти договоры утверждаются также на общем собрании.

Гражданский кодекс Российской Федерации не только не регламентирует условия указанных договоров, порядок их заключения, изменения и расторжения, но даже не упоминает о них. В доктрине не решен однозначно вопрос о правовой природе договоров, заключаемых в процессе реорганизации, и об их месте в системе гражданско-правовых договоров. Чаще всего договоры, заключаемые в процессе реорганизации, рассматривают в качестве разновидности договоров простого товарищества². Такой подход обоснованно критикуется. Действительно, при заключении договора о слиянии или присоединении двое или несколько лиц совместно действуют для достижения определенной цели - а именно реорганизации юридического лица.

1 Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ, 1996, №

1, ст. 1.

2 Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК) // Законодательство. 2000. № 1. С. 17-18; Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М.: Статут, 2001. С. 38.

190

организаций, участвующих в реорганизации, но не должен превысить стоимости чистых активов созданной в результате слияния или присоединения коммерческой организации. Нельзя не согласиться с позицией Д.В. Ломакина о том, что эти договоры опосредуют переход от одного юридического лица к другому всего комплекса прав и обязанностей, иными словами - процедуру универсального правопреемства, осуществляемую при проведении реорганизации в форме слияния и присоединения. По окончании процедуры реорганизации имущество участников рассматриваемых договоров становится частной собственностью юридического лица (лиц), созданного в процессе реорганизации или оставшегося после ее завершения¹ . Во-вторых, договоры, заключаемые в процессе реорганизации, прекращаются вследствие исполнения. Такое основание прекращения договора простого товарищества не предусмотрено статьей 1050 Гражданского кодекса Российской Федерации. Еще один немаловажный аспект связан с тем, что договоры, заключаемые в процессе реорганизации, напрямую затрагивают третьих лиц - акционеров участвующих в слиянии или присоединении обществ. Так, договор о слиянии, равно как и договор о присоединении, должен устанавливать порядок конвертации акций каждого общества участвующего в реорганизации.

Но, тем не менее, нельзя отрицать определенную степень сходства договора

простого товарищества и реорганизационных договоров, а именно наличие общей цели. Соответственно, возможно выделение их в самостоятельный договорный тип - единый тип общецелевых договоров².

1 Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц: значение и место в структуре Гражданского Кодекса РФ // Законодательство. 2004. № 2; СПС «Гарант».

2 Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ //

Законодательство. 2002. № 10. С. 42-54.

191

Другие авторы рассматривают реорганизационные договоры в качестве корпоративного организационного акта¹. Так, отмечается, что организационный элемент имеет первостепенное значение в реорганизационных договорах. Основная непосредственная цель договора — создание нового общества и прекращение передающих обществ при слиянии, а также организационные изменения в принимающем обществе в связи с прекращением передающих обществ при присоединении, тогда как положения обязательственного характера и нормы об обмене акций можно признать подчиненными и сопутствующими. Первые направлены на то, чтобы обязать стороны провести слияние или присоединение в соответствии с условиями, определенными в договоре, а вторые

— на то, чтобы в ходе слияния не были нарушены права акционеров². В подтверждение данной позиции также обращаются к зарубежному опыту, в частности к немецкому. Так, обращают внимание на то, что в немецком праве первостепенность организационных норм в договоре о слиянии еще более ярко выражена по сравнению с российским правом, поскольку к обязательному содержанию договора о слиянии относится устав вновь создаваемого акционерного общества.

Есть также точки зрения, рассматривающие реорганизационные договоры не в качестве гражданско-правовых сделок, а в качестве разновидности утверждаемого общим собранием акционеров решения о реорганизации, которое определяет условия реорганизации с участием нескольких юридических лиц³.

Как нам кажется, наиболее обоснованно рассматривать данные договоры в качестве самостоятельной разновидности общецелевых договоров. В силу тематики настоящего исследования, необходимо обратить внимание на тот факт, что реорганизационные договоры должны содержать порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в реорганизации, в акции создаваемого

1 Аиткулов Т.Д. Правовое регулирование слияния и присоединения // Актуальные проблемы гражданского права: Сб. Статей. Вып. 4 / Под ред. М.И. Брагинского. М., 2002. С. 24.

2 Там же. С. 25.

3 Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества. Автореф. Дис ... канд. юрид. Наук. М., 2004. С. 19.

192

общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ. На это обращается внимание и судебными инстанциями. Судебная практика по данному вопросу непоследовательна. Так, при рассмотрении одного из дел по слиянию акционерных обществ, суд признал заключенный договор о слиянии недействительным на том основании, что он не содержал порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ¹. Для других же судов условие о конверт ации - суще ственно е условие реорганизационного договора. Так, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд отметил, что определение коэффициента конвертации не является особой процедурой, осуществляемой в процессе реорганизации. Коэффициенты конвертации представляют собой существенное условие договора присоединения, утверждение такого договора является составной частью решения общего собрания о реорганизации².

«Об акционерных обществах».

Реорганизация хозяйственных обществ происходит в несколько этапов. При слиянии и присоединении сначала общества заключают договор о слиянии (присоединении). Затем вопрос о реорганизации выносится для решения общим собранием. Общее собрание утверждает договор, передаточный акт и устав общества, создаваемого путем реорганизации. На последнем этапе происходит регистрация нового акционерного общества (или регистрация изменений в принимающем обществе) и регистрация прекращения акционерных обществ, участвовавших в реорганизации. При иных формах реорганизации процедура аналогична, за исключением отсутствия договоров о слиянии и присоединении. Так же вопрос о реорганизации выносится для решения общим собранием, на

1 Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 января 2012 г. по делу № А66-6525/2010.

2 Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2011 г. №

17АП-3216/2011-ГК по делу № А50-1508/2011.

193

общем собрании утверждается разделительный баланс, передаточный акт (при преобразовании) и устав.

В соответствии с пунктом 4 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» решение по вопросу о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Выделяют следующие стадии реорганизации:

1. Предварительная стадия. На этой стадии компетентные органы ведут переговоры о возможно сти , целе сообразно сти , экономиче ской эффективности реорганизации.

2. Стадия оформления инициативы. Совет директоров выносит на общее собрание вопрос о реорганизации в конкретной форме.

3. Организационная стадия. Разрабатываются проекты договоров о слиянии и присоединении, устав, подготавливаются передаточный акт и разделительный баланс.

4. Стадия утверждения. Вышеперечисленные документы утверждаются на

общем собрании.

5. Регистрационная стадия. Осуществляется государственная регистрация создания и прекращения юридических лиц¹.

Общество считается реорганизованным с момента государственной

регистрации вновь возникших юридических лиц. Закон содержит исключение для реорганизации в форме присоединения - общество, к которому осуществляется присоединение, считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. То есть, в отечественном законодательстве установлены разные подходы в зависимости от формы реорганизации. Вряд ли такое решение законодателя можно считать удачным. Ведь, по существу, такая форма реорганизации, как присоединение, не отличается от слияния. Здесь также речь идет об объединении прав и обязанностей. Единственным отличием является

1 Долинская В.В Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 269.

194

то, что при присоединении принимающее общество продолжает существовать. Кроме того, при таком подходе возникают затруднения с действием устава. Принимающее общество после прекращения передающих обществ уже принимает на себя их права и обязанности, акционеры передающих обществ становятся акционерами принимающих обществ, а устав принимающего общества остается в той же редакции, что и до осуществления присоединения.

Такие разные подходы нехарактерны для зарубежного законодательства, в частности немецкого. Так, в немецком Законе о реорганизации определено, что присоединение должно сначала регистрироваться в реестре передающих обществ, а только затем в реестре принимающего общества. При этом регистрация в реестре передающего общества должна происходить при условии, что она станет действительной только после регистрации в реестре принимающего общества.

С присоединением в отечественном праве связан и другой вопрос. А именно в какой момент можно вносить запись о прекращении деятельности присоединенного юридического лица в единый государственный реестр юридических лиц? В литературе совершенно справедливо отмечается, что внесение такой записи недопустимо до завершения процедуры выкупа акций присоединяемого общества по требованию его акционеров, так как до этого момента непонятно, какое количество акций подлежит конвертации¹.

Реорганизацию всегда сопровождает вопрос о защите прав кредиторов

реорганизуемого юридического лица. В российском праве данному вопросу посвящена статья 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой кредиторы юридического лица, чьи права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. В ранее действующих редакциях Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона «Об акционерных обществах» устанавливалась обязанность реорганизуемых

1 Глушецкий А.А. Размещение ценных бумаг: экономические основы и правовое регулирование. М.: Статут, 2013. С. 189. // КонсультантПлюс. «Постатейные комментарии и книги».

195

юридических лиц письменно уведомить кредиторов об осуществляемой реорганизации. В настоящее же время такая обязанность реорганизуемых юридических лиц предусмотрена Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»¹. В литературе совершенно справедливо указывается на то, что порядок обеспечения прав кредиторов реорганизуемого юридического лица не относится к предмету регулирования Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и нелогично, с точки зрения законодателя, предусматривать именно в нем дополнительные гарантии прав кредиторов. Кроме того, статья 60 Гражданского кодекса Российской Федерации не связывает возникновение прав требования кредиторов к реорганизуемому юридическому лицу или каких-либо иных обстоятельств с фактом письменного уведомления кредиторов². Этот вывод поддерживается и практикой. Данный случай рассматривается как подпадающий под диспозитивное исключение, предусмотренное пунктом 2 статьи 13.1 Федерального закона «О го сударственной регист рации юридиче ских лиц и индивидуа льных предпринимателей».

Несмотря на то, что позиция отечественного законодателя не самая жесткая в

сравнении с зарубежным опытом, например, реорганизация в Италии требует прямого согласия всех кредиторов, многие авторы считают ее необоснованной. Так, отмечается, что неоправданно широкие права кредиторов могут привести к многочисленным злоупотреблениям, досрочное исполнение или прекращение обществом своих обязательств с возмещением убытков может вовсе привести его к банкротству, не говоря уже о срыве реорганизации³ . Конечно, такая ситуация может иметь место. Но, как нам кажется, в такой позиции законодателя отражается баланс интересов общества и кредиторов.

1 Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ, 2001, № 33 (часть I), ст. 3431.

2 Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 178; Марьянков А. Новые правила о реорганизации юридических лиц //

Корпоративный юрист. 2009. № 8. С. 4-8.

3 Аиткулов Т.Д. Указ. соч. С. 51.

196

Реорганизация влечет либо прекращение хозяйственного общества (присоединение), либо возникновение нового общества (выделение). При реорганизации также возможно одновременное возникновение одного хозяйственного общества и прекращение другого (разделение). Но в любом случае реорганизация предполагает правопреемство. Причем речь идет об универсальном правопреемстве. В подтверждение данного тезиса можно привести следующее положение законодательства: «объем передаваемых прав и обязанностей определяется в передаточном акте либо в разделительном балансе. Эти документы должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства». То есть происходит переход прав и обязанностей в целом, в совокупности, независимо от того, выявлены они или нет на момент реорганизации, в отличие от сингулярного правопреемства, когда права и обязанности передаются по отдельности¹. С.Н. Братусь отмечал, что «реорганизация не сопровождается ликвидацией дел и имущества» реорганизуемого лица.

«Деятельность прекращаемых предприятий в этом случае принимает новые

организационные формы, она продолжается в деятельности тех юридических лиц, которые возникли в результате реорганизации (слияния и разделения) или которые существовали и ранее (при присоединении)»². Но необходимо отметить, что в зависимости от формы реорганизации возможно либо полное, либо частичное правопреемство. Так, при слиянии и присоединении имеет место полное универсальное правопреемство, то есть передаются все права и обязанности единственному правопреемнику. При выделении и разделении же осуществляется частичное универсальное правопреемство - правопреемнику передается только часть прав и обязанностей, как правило, связанных между собой.

Не все авторы соглашаются с тем, что при такой форме реорганизации как

преобразование, имеет место правопреемство. В подтверждение данной точки зрения часто приводят реорганизацию в форме изменения организационно-

1 Черепхин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М.: Госюриздат, 1962. С. 93.

2 Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М.: Юридическое изд-во Министерства Юстиции СССР, 1947. С. 355-356.

197

правовой формы, предусмотренную немецким законодательством (§ 202 Закона о реорганизации). Соответствующие права и обязанности не переходят к новому субъекту права, а принадлежат ему на основании его идентичности со старым субъектом права¹ . Вряд ли с данной точкой зрения можно согласиться применительно к отечественному законодательству. Так, пункт 4 статьи 20 Федерального закона «Об акционерных обществах» устанавливает, что при преобразовании к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества. Думается, это вполне обоснованный подход. Ведь участие юридиче ского лица в гражданском обороте предопределяется его организационно-правовой формой, а при ее изменении, естественно, речь идет о возникновении нового субъекта гражданских прав и обязанностей. Необходимо, однако, отметить, что проектом изменений Гражданского кодекса Российской Федерации четко определено, что при преобразовании юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую, права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении третьих лиц не изменяются² . Авторы Проекта предлагают отказаться от следующей формулировки - «к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица». Более того четко устанавливается, что к отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60, гарантирующей права кредиторов при реорганизации юридического лица, не применяются. Формально, правопреемство отсутствует. Но даже такой подход не позволяет, как нам кажется, говорить об отсутствии правопреемства. Справедливыми остаются сделанные нами выше замечания относительно того, что участие юридического лица в гражданском обороте предопределяется его организационно-правовой формой.

Необходимо отметить, что в аспекте отношений «акционер - общество» происходит не правопреемство, а прекращение одних корпоративных

1 Аиткулов Т.Д. Указ. соч. С. 12.

2 Проект Федерального Закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // http://www.rg.ru/2012/04/06/gk-popravki-site-dok.html

198

правоотношений и образование других. Поэтому не происходит «суммирования»

уставных капиталов обществ, участвующих в реорганизации¹ .

Когда речь идет о реорганизации акционерных обществ, с вопросом о правопреемстве неразрывно связаны проблемы эмиссии акций. Справедливости ради необходимо отметить, что эмиссия не всегда сопровождает реорганизацию. Речь идет о так называемой короткой модели присоединения. В данном случае акции присоединяемого общества аннулируются без какого-либо возмещения. Практика показывает, что приобретение активов путем присоединения их собственника менее затратно, чем покупка отдельных объектов движимого и недвижимого имущества. Эмиссия акций не осуществляется и тогда, когда акции присоединяемого общества конвертируются в размещенные акции эмитента, поступившие в его собственность. Это особая ситуация - конвертация осуществляется вне процедуры эмиссии ценных бумаг ².

Вопрос эмиссии акций при реорганизации урегулирован Федеральным

законом «Об акционерных обществах» самым общим образом. Так, установлено, что договор о слиянии, присоединении должен содержать порядок конвертации акций каждого общества. При реорганизации в форме разделения или выделения подобного рода информация должна содержаться в решении общего собрания о реорганизации общества.

Новая редакция Федерального закона «О рынке ценных бумаг» содержит

статью, посвященную особенностям эмиссии ценных бумаг при реорганизации³. Более детально процедура размещения акций в процессе реорганизации описана в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее - Стандарты)⁴. Урегулирован ряд важных вопросов размещения акций при реорганизации акционерных обществ. А именно: определены способы

1 Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 154. 2 Там же. С. 138-139, 142.

3 Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ (ред. от 29.12.2012) «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ, 1996, № 17, ст. 1918.

4 Приказ ФСФР России от 4 июля 2013 № 13-55/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» // Российская газета (специальный выпуск), 2013, № 244/1.

199

размещения акций при реорганизации акционерного общества, установлена процедура их размещения, установлен порядок регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц.

Но , тем не менее , приходит ся конст атировать недо ст аточную урегулированность вопросов размещения акций в процессе реорганизации. Законодателем не установлены четкие процедуры, не разграничены способы размещения акций в процессе реорганизации с иными смежными институтами, не установлены особенности размещения, обусловленные реорганизацией.

В настоящее время Стандарты устанавливают следующие способы

размещения акций при реорганизации: конвертация, распределение и п р и о б р е т е н и е а к ц и й . Э т и с п о с о б ы р а з м е щ е н и я а к ц и й я в л я ю т с я неинвестиционными. Они тождественны по своей природе распределению дополнительных акций среди акционеров общества за счет его собственного капитала¹.

Стандарты определяют, что ценные бумаги при реорганизации размещаются

на основании соответствующего решения о такой реорганизации. При реорганизации в форме присоединения - на основании соответствующего решения о реорганизации в форме присоединения, а дополнительные акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, - также на основании решения об увеличении уставного капитала такого акционерного общества путем размещения дополнительных акций (п. 9.1.1). Действующие Стандарты по сравнению с предыдущими² вместо указания на конкретные реорганизационные договоры и решения (договоры о слиянии и присоединении; решения о разделении и выделении) оперируют общим понятием - «решение о реорганизации», самостоятельное рассмотрение каждое из решений получает в соответствующих подразделах. Если способом размещения акций является

1 Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 17.

2 Приказ ФСФР от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаги и регистрации проспектов ценных бумаг» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 2007, № 25.

200

конвертация, то в соответствующих документах должен быть установлен коэффициент конвертации.

В развитие пункта 3 статьи 15 Федерального закона «Об акционерных обществах» Стандарты устанавливают запрет на дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением (за исключением возмездного приобретения акций при преобразовании в акционерное общество работников) (п.

9.4.6 Стандартов). Это означает, что размещение акций при реорганизации

характеризуется безвозмездностью. Также из этого следует, что уставной капитал акционерного общества, созданного в результате реорганизации, формируется за счет уставного капитала обществ, участвующих в реорганизации или за счет собственных средств. Но при этом стоит отметить, что размер уставного капитала общества, создаваемого в процессе реорганизации, может быть больше уставного капитала реорганизуемых обществ.

Универсальным спо собом размещения акций при реорганизации акционерных обществ является конвертация, так как она может использоваться при реорганизации путем слияния, присоединения, разделения, выделения. Правовая природа конвертации при реорганизации также рассматривается неоднозначно. Чаще всего ее рассматривают в качестве сделки. Сделочную природу конвертации поддерживают А.А. Карлин, Д.В. Жданов¹.

Договорную природу конвертации обосновывают тем, что условия конвертации определяются в договоре о присоединении, в договоре о слиянии либо в решении о реорганизации. Здесь речь идет о волеизъявлении двух сторон. А и при разделении и выделении, несмотря на отсутствие договора, условия конвертации также согласуются реорганизуемыми обществами. Более того, отмечается необходимость соблюдения процедуры принятия решений при совершении сделок с заинтересованностью, так как одной из сторон сделки является эмитент² .

1 Карлин А.А. Указ. соч. С. 14; Жданов Д.В. Указ. соч. С. 153.

2 Корпоративные конфликты. Причины их возникновения и способы преодоления. М., 2002. С. 165; Игнатов И., Филимошин П., Эмиссия ценных бумаг. Практика и нормативные документы. М.: Акционер, 2000. С. 78.

201

Другие авторы полагают, что конвертация при реорганизации - это односторонняя сделка¹. В подтверждение данной позиции приводятся следующие аргументы. Результатом такой сделки является возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей владельцев ценных бумаг, а в некоторых случаях меняется объем и характер обязанностей у самого эмитента. Для ее совершения достаточно выражения воли одной стороны - эмитента. Более того, отмечается, что конвертация - это односторонняя обязывающая сделка, так как в сегодняшнем виде фактически имеет признак обязанности и происходит, по общему правилу, без согласия участников реорганизуемых обществ. С этим, до статочно смелым, заявлением трудно согласится. Конвертация не осуществляется исключительно посредством действий эмитента, как, например, распределение акций среди акционеров, волеизъявление акционеров имеет существенное значение - достаточно хотя бы привести право акционера требовать выкупа принадлежащих ему акций, эти выкупленные акции уже не будут участвовать в конвертации. Более того при реорганизации условия конвертации согласовываются двумя субъектами - эмитентами.

Также конвертацию при реорганизации нередко рассматривают как определенную последовательность действий. Так, И.А. Михайлова полагает, что конвертация при реорганизации представляет собой совершение двух действий, первое из которых нацелено на аннулирование ценных бумаг общества- правопредшественника, а второе заключается уже в самой передаче обществом- правопреемником своих акций нового (дополнительного) выпуска владельцам аннулированных ценных бумаг².

Иногда конвертацию рассматривают как распределение ликвидационной

квоты прекращенного общества. Так, Б.П. Архипов отмечает, что наилучшей моделью для объяснения правовой природы конвертации акций при реорганизации является модель, при которой поглощаемое общество отчуждает

1 Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2002. С. 140; Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 164.

2 Михайлова И.А. Правовой статус акционера по законодательству России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 9 - 10.

202

все свое имущество как единый имущественный комплекс за акции поглощающего общества, которые оно затем распределяет среди своих акционеров в качестве ликвидационной квоты ¹ . Несмотря на то, что такая трактовка конвертации не лишена определенного обоснования, с ней согласиться не представляется возможным. А.А. Глушецкий справедливо указывает на то, что выплата ликвидационной квоты ликвидированного юридического лица и конвертация акций прекращенного в результате реорганизации общества в акции общества-правопреемника являются самостоятельными способами решения одной и той же задачи, которая возникает при альтернативных способах прекращения юридических лиц. Эти институты направлены на решение общей задачи, но решают ее разными средствами, что не позволяет отождествить их экономическую и правовую природу².

Предпринимались попытки применить к конвертации конструкции новации и отступного³.

Наличие реорганизационных процедур существенным образом не меняет правовой природы конвертации. И в этом случае конвертация представляет собой действия акционерного общества по исполнению корпоративного акта. При конвертации речь идет о корпоративном акте акционерного общества, принятом в форме решения общего собрания акционеров. Основанием конвертации является именно этот акт, а не договор, соответствующие сведения о порядке конвертации включаются в договор в качестве существенного условия.

Необходимо определить понятие конвертации. Стандарты не дают

определения конвертации. Но, исходя из пункта 9.4.8 Стандартов, можно сделать вывод о том, что конвертация - это замена уже размещенных ценных бумаг на размещаемые ценные бумаги. В целом такой подход поддерживается в

1 Архипов Б.П. Гражданско-правовой механизм слияний и присоединений акционерных обществ: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 9, 24.

2 Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 234.

3 Яковлев В.И. Регулятивные и охранительные правоотношения в сфере рынка ценных бумаг в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999. С. 18.

203

литературе¹. Из этого, достаточно общего на первый взгляд, определения можно сделать ряд немаловажных выводов. Так, в ходе конвертации замене подлежат ценные бумаги прежнего выпуска на ценные бумаги нового выпуска; результатом конвертации является безусловное аннулирование ценных бумаг прежнего выпуска. То есть конвертация заключается в обмене корпоративных ценных бумаг определенной категории одного акционерного общества на корпоративные ценные бумаги той же категории другого акционерного общества.

К сожалению, несмотря на прямое указание Стандартов о полном погашении

ценных бумаг юридических лиц, реорганизуемых путем присоединения, слияния, разделения, выделения и преобразования, при их конвертации, судебная практика в данном вопросе не всегда последовательна. Так, в одном из своих постановлений ФАС Центрального округа пришел к выводу о том, что конвертация акций влечет лишь увеличение их номинальной стоимости и изменение государственного регистрационного номера выпуска, а заменяемые акции не утрачивают свою имущественную ценность и свойства гражданского оборота, которые переносятся в новые акции².

Важно также, что конвертация допустима только тогда, когда речь идет об однородных объектах, то есть если категории ценных бумаг не совпадают, то процедура конвертации становится невозможной. Так, пункт 9.4.2 Стандартов устанавливает, что акции при реорганизации могут быть конвертированы только в акции. При этом обыкновенные акции могут быть конвертированы только в обыкновенные акции, а привилегированные акции - в обыкновенные или привилегированные акции. Облигации и опционы эмитента могут быть конвертированы только в облигации и опционы эмитента, соответственно. Возможна конвертация каждой акции в отдельности, пакета акций, всех акций в целом общества-правопредшественника³. Этим конвертация отличается от обмена.

1 См., например: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 215.

2 Постановление ФАС Центрального округа от 29 июля 2009 г. № А14-13815-2006/393/9.

3 Глушецкий А.А.Указ. соч. С. 262.

204

Справедливо отмечается, что при конвертации эмиссионных ценных бумаг в процессе реорганизации погашаются ценные бумаги, принадлежащие их владельцам. Аннулируется актив, принадлежащий акционеру общества- правопредшественника, а не имущество, право собственности на которое перешло к обществу-правопреемнику¹.

Необходимо затронуть вопрос о конвертируемых ценных бумагах (подробно

эта проблема была рассмотрена выше). Речь идет о привилегированных акциях, облигациях и опционах эмитента. Конвертируемые облигации дают своим обладателям помимо прав, предоставляемых обладателям обычных облигаций, право на обмен на определенное количество иных ценных бумаг. Конвертацию в данном случае можно рассматривать как осуществление права по ценной бумаге. Данный вывод можно также подтвердить положениями Федерального закона «О рынке ценных бумаг» - в соответствии со статьей 18, документом, удостоверяющим права по ценной бумаге, является решение о выпуск ценных бумаг. А пункт 1 статьи 17 устанавливает, что в решении должна содержаться информация о виде, категории (типе) эмиссионных ценных бумаг, но кроме этого в решении должны быть установлены дополнительные идентификационные признаки размещаемых ценных бумаг (конвертируемые или неконвертируемые, процентные, дисконтные и т.д.) ².

В подтверждение данной позиции можно также привести пункт 8.2.1

Стандартов, который допускает размещение ценных бумаг путем конвертации по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг.

Для такой конвертации необходимо наличие дополнительных условий, которые предусмотрены разделом VIII Стандартов. Так, количество акций акционерного общества, в которые могут быть конвертированы все размещенные и предназначенные к размещению конвертируемые в них ценные бумаги, не должно превышать количество объявленных акций соответствующих категорий (типов), определенное в уставе этого акционерного общества; необходимо

1 Там же. С. 231.

2 Федеральный закон РФ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ, 1996, №

17, ст. 1918.

205

наличие в уставе общества возможности и порядка проведения конвертации привилегированных акций в обыкновенные или привилегированные другого типа. Осуществляется же конвертация в соответствии с пунктом 8.1.6 Стандартов:

1. по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг; и/или

2. по наступление срока (календарная дата, истечение периода времени или событие, которое должно неизбежно наступить); и/или

3. при наступлении обстоятельств, указанных в решении о выпуске

(дополнительном выпуске) конвертируемых ценных бумаг.

Нельзя путать вышерассмотренный вид конвертации от конвертации как способа размещения акций, в том числе в процессе реорганизации. В этом случае допустима конвертация и неконвертируемых ценных бумаг. Например, при увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается решение о размещении акций путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью. То есть неконвертируемые акции могут быть конвертированы по решению общего собрания акционеров, даже вопреки воле отдельных владельцев.

Не все акции участвуют в конвертации. В соответствии с пунктом 9.4.5 Стандартов акции присоединяемого или реорганизуемого в форме слияния, выделения или разделения акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» были выкуплены, но не были реализованы до даты внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого акционерного общества или даты государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате слияния, выделения или разделения, при реорганизации не конвертируются и не учитываются при распределении акций, осуществляемом при выделении. Предыдущие Стандарты содержали несколько иную норму - акции присоединяемого или реорганизуемого в форме слияния, выделения или разделения акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом

«Об акционерных обществах» должны быть выкуплены, при реорганизации не

конвертируются и не учитываются при распределении акций, осуществляемом

206

при выделении. Если буквально толковать данную норму действующих Стандартов, получается что акции, если они не были выкуплены, подлежат конвертации, даже при наличии требования о выкупе. Думается, такая нечеткая формулировка приведет к многочисленным нарушениям прав акционеров.

Целесообразно привести Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах». Пункт 21 Постановления устанавливает, что если у акционера выкуплена часть принадлежащих ему акций, то он имеет право на конвертацию акций, оставшихся у него, на условиях, предусмотренных статьями

18 и 19 Федерального закона «Об акционерных обществах». При выкупе у

акционера всех имеющихся у него акций участие акционера в реорганизуемом обществе прекращается и в состав участников создаваемых в результате реорганизации обществ он не входит¹ .

Ряд сложностей на практике вызывает конвертация не полностью оплаченных

акций. В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона «Об акционерных обще ствах», по следствием неполной оплаты являет ся непредоставление права голоса. Прямого запрета на осуществление конвертации не полностью оплаченных акций Закон не содержит.

Судебная практика в этом вопросе основывается на Федеральном законе «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», пункт 2 статьи 5 которого запрещает сделки с ценными бумагами до полной их оплаты². ФКЦБ Российской Федерации в связи с многочисленными запросами дала следующее разъяснение: ограничения, установленные пунктом 2 статьи 5 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», направлены на защиту инвесторов от риска признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся, в случае отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Инвесторам может быть не известно, что ценные бумаги при их размещении не были полностью оплачены, а также, что процесс эмиссии

1 Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального Закона «Об акционерных обществах» // «ВВАС РФ» , 2004, № 1.

2 Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // СЗ РФ, 1999. № 10, ст. 1163.

207

таких ценных бумаг еще не завершен, и выпуск ценных бумаг, в соответствии с законодательством Российской Федерации, может быть признан несостоявшимся¹. В принципе, аналогичная ситуации складывается при рассмотрении вопроса о конвертации не полностью оплаченных акций - здесь также необходима защита кредиторов реорганизуемого общества и других акционеров, так как сохраняется риск неоплаты уставного капитала и соответственно отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

В процессе конвертации ценные бумаги прежнего выпуска подлежат замене

на ценные бумаги нового выпуска. При этом такая замена осуществляется на основании соответствующих коэффициентов конвертации. В соответствии с пунктом 9.3.1 Стандартов решение о реорганизации, а также договоры о слиянии и присоединении, если этими договорами предусмотрена консолидация и дробление акций, могут предусматривать коэффициент конвертации акций.

На основании анализа пунктов 9.6.2, 9.7.4, 9.8.2, 9.9.4, 9.11.2 Стандартов

можно сделать следующий вывод - с помощью коэффициента конвертации определяется количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) одного юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу другого. В настоящее время отсутствуют какие-либо законодательные требования к определению коэффициента конвертации. Коэффициент конвертации является результатом соглашения сторон (реорганизуемых обществ). При этом стороны свободны в определении этого коэффициента. Так, по одному из дел ФАС Северо- Западного округа установил, что реорганизуемые общества самостоятельно устанавливают в договоре о присоединении любой коэффициент конвертации акций при присоединении без привязки к собственным или уставным капиталам².

На практике расчеты коэффициентов конвертации осуществляются по- разному.

Так, коэффициент конвертации может быть определен на основании номинальных стоимостей соответствующих акций, расчета стоимости активов

1 Письмо ФКЦБ РФ от 26 апреля 1999 № ИБ-2171 «О разъяснении пункта 2 статьи пятой Федерального закона от 05.03.1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России, 1999. № 4.

2 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16 марта 2006 г. № А56-41663/04.

208

реорганизуемых обществ, их бизнеса в целом, рыночной стоимости акций, иных критериев по усмотрению менеджмента реорганизуемых обществ.

Возможно определение коэффициента конвертации на основе нерыночных показателей. Такие показатели применяются в тех случаях, когда целью или условием реорганизации является необходимость обеспечить конкретным акционерам определенную долю в уставном капитале реорганизованного общества. Устанавливаются коэффициенты, которые позволяют достигнуть заданного результата. Коэффициенты конвертации определяются внешними факторами, а не стоимостью ценных бумаг, участвующих в конвертации¹. Также нерыночные показатели применяются в тех случаях, когда реорганизация проводится при наличии правовых ограничений, направленных на обеспечение необходимого уровня корпоративного контроля конкретным акционерам².

Чаще всего коэффициент исчисляется на основе рыночной стоимости акций обществ, участвующих в реорганизации. Эта стоимость определяется независимым оценщиком, при этом номинальная стоимость значения не имеет. Таким образом был определен коэффициент конвертации при присоединении к ОАО «Пивоваренная компания «Балтика» акционерных обществ «Пикра», «Вена» и «Ярпиво». Коэффициент конвертации определялся делением рыночной стоимости акций реорганизуемого общества, то есть «Балтики», на стоимость акций присоединяемых обществ. Акционерам «Пикры» было предложено обменять 0.1300949 акций компании на одну акцию «Балтики». Коэффициент конвертации для «Вены» был определен в 0.3407861 к 1, для «Ярпиво» - 4.0734805 к 1.

К сожалению, в России нередко можно столкнуться со злоупотреблениями

при определении коэффициента конвертации. Чаще всего такие злоупотребления связаны с определением рыночной стоимости акций независимым оценщиком для целей последующего заниженного определения советом директоров цены выкупа.

Так, подобного рода нарушения имели место при реорганизации в форме

присоединения банка «Дорожник» к банку «Стройвестбанк». При рассмотрении

1 Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 242.

2 Там же. С. 243.

209

дела по иску акционеров Воложанина В.В. и Ниренбурга Б.С. ФАС Уральского округа был выявлен ряд нарушений. Совет директоров на основании отчета независимого оценщика определил стоимость акций в размере 1 рубль за одну обыкновенную именную акцию. По мнению истцов же, стоимость одной акции составляла 7 рублей 57 копеек. Судом было установлено:

1. с даты оценки до даты заседания совета директоров прошло больше

шести месяцев, соответственно об актуальности и достоверности данной оценки говорить не приходится;

2. согласно заключению экспертов рыночная стоимо сть одной обыкновенной именной акции контрольного пакета акций банка

«Дорожник» по состоянию на 01.12.2005 составляет 3 рубля 83 копейки, миноритарного пакета акций - 94 копейки. Отдельно изложены выводы эксперта Смолиной П.А. о том, что рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции миноритарного пакета акций банка

«Дорожник» имеет интервальное значение от 68 копеек до 1 рубля 73 копеек. Суд установил, что произведенное в данном заключении экспертов понижение стоимости акций по принципу неконтрольного пакета противоречит закону, так как в силу статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» выкуп акций обществом осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций¹.

Другим ярким примером может послужить решение Арбитражного суда

Тульской области от 20 июля 2007 года².

При реорганизации ОАО «Разрез Красногорский» ООО «Юрфинконсалтинг» определило рыночную стоимость акций следующим образом: 9210 рублей - одна обыкновенная акция, 8200 рублей - одна привилегированная акция. По мнению истца, компании «Аустро (Сайпрус) Лимитед», реальная стоимость акций

1 Постановление ФАС Уральского округа от 21 июля 2008 г. № Ф09-5056/08-С4.

2 Решение Арбитражного суда Тульской области от 20 июля 2007 г. № А68-3699/2006.

210

значительно выше - 78300 рублей, по заказу истца была осуществлена экспертиза ООО «ИФК Метрополь».

Кроме этого повторные экспертизы были проведены и ответчиками. 8872

рублей 54 копейки - ОАО «Разрез Красногорский», после реорганизации ОАО

«Угольная компания «Южный Кузбасс». По заказу ООО «Юрфинконсалтинг» была осуществлена экспертиза ООО «Фэдбел», которое не выявило существенных нарушений в ранее сделанном отчете.

Назначенная судом экспертиза была проведена ООО «Экспертиза

собственности» Торгово-промышленной палаты Российской Федерации. Показатели данной экспертизы были незначительно выше показателей ответчиков

- 11 136 рублей 61 копейка - обыкновенная акция; 10 524 рубля 10 копеек - привилегированная. По мнению данного экспертного учреждения, скидка на неконтрольный характер пакета акций не обоснована и противоречит статье 75 Федерального закона «Об акционерных обществах», в соответствии с которой выкуп акций обществом осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Вопрос об обоснованности или необоснованности применения тех или иных скидок на неконтрольный пакет акций судом не рассматривался. Но суд пришел к выводу, что именно отчет ООО «Экспертиза собственности» Торгово- промышленной палаты Российской Федерации является наиболее полным и отвечающим требованиям к содержанию отчета об оценке объекта оценки, установленным статьей 11 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

Таким образом, изначальна рыночная стоимость акций была занижена.

На практике бывают и такие ситуации, когда стоимость акций с участием независимого оценщика не определяется. В таких случаях суды, как правило, признают подобного рода нарушения существенными. Так, ФАС Северо- Кавказского округа в своем постановлении от 10 января 2007 года № А22-1186/2005 установил, что, так как истцы утратили право на выкуп акций по

211

рыночной цене, решение о реорганизации должно быть признано недействительным¹.

То есть, если акционеры не согласны со стоимостью выкупа, которая определена советом директоров на основе рыночной стоимости, установленной независимым оценщиком, то до момента принятия соответствующего решения о реорганизации общества, они могут подать самостоятельный иск об оспаривании достоверности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком (п. 1 Информационного Письма Президиума ВАС РФ «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произв е денной не зависимым оценщико м » )² . П о с л е ж е п р и н я т и я соответствующего решения о реорганизации оспариванию в суде подлежит непосредственно это решение.

Но, в любом случае, при реорганизации общества акционер имеет право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций (пункт 1 статьи 75 ФЗ «Об акционерных обществах»). Но в случае, если акционер не во спользуется данным правом, его акции подлежат конвертации на соответствующих условиях. Необходимо отметить, что таким правом акционер обладает только в случаях добровольной реорганизации³.

Показателен в данном вопросе зарубежный опыт. Так, в странах-участницах ЕС независимые эксперты осуществляют обязательный контроль при реорганизации хозяйственных обществ. В рамках данного контроля, помимо прочего, определяется и справедливость соотношения акций реорганизуемых обществ и соответственно обоснованность коэффициента конвертации. В дальнейшем возможно привлечение к ответственности лиц, причинивших убытки, в том числе в результате несправедливой оценки акций.

1 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10 января 2007 г. №А22-1186/2005.

2 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 мая 2005 г. № 92 «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком» // «ВВАС РФ», 2005, № 7.

3 Маковская М.А., Новоселова Л.А. Выкуп акционерным обществом своих акций. М.: Центр деловой информации еженедельника «Экономика и жизнь», 2008. С. 12.

212

Отдельного рассмотрения в данной связи заслуживает немецкое законодательство. По итогам слияния или присоединения составляется отчет. В нем содержится правовое и экономическое обоснование реорганизации, разъясняются цели и последствия реорганизации, перечисляются достоинства и недостатки совершаемых операций. А главное, этот отчет содержит объяснение коэффициента конвертации акций. Важно, что акционеры получают возможность самостоятельно проверить обоснованность соответствующих коэффициентов именно благодаря отчету, так как он содержит основные экономические показатели, используемые при расчете стоимости имущества. Также важной гарантией акционеров является то, что в отчете должны быть разъяснены отличия устава передающего общества от устава вновь создаваемого или принимающего общества. В первую очередь, это относится к отличиям в типах акций, предусмотренных уставом передающего и нового общества.

Кроме того, по общему правилу, осуществляется проверка слияния или

присоединения ревизорами. Конечно, в задачи ревизора не входит самостоятельное установление коэффициента конвертации и проведение соответствующих оценок, но ревизор осуществляет соответствующие подсчеты и устанавливает соразмерность установленных коэффициентов. Именно данные действия составляют основную часть проверки.

Могут возникнуть сложности тогда, когда коэффициент имеет дробное

значение. В этом случае округляют либо коэффициенты конвертации, либо применяют округление в расчетах числа акций. Так, например, при присоединении ОАО «РТС» к ЗАО ММВБ было установлено, что в случае, если количество акций ЗАО ММВБ, подлежащее размещению акционеру ОАО «РТС», при конвертации принадлежащих такому акционеру акций ОАО «РТС» в акции ЗАО ММВБ, будет выражено дробным числом, такое количество акций подлежит округлению до целого количества акций ЗАО ММВБ, размещаемых в порядке конвертации. Округление количества акций, выраженного дробным числом, осуществляется по правилам математического округления. При этом если количество акций ЗАО ММВБ, подлежащее размещению акционеру ОАО «РТС» при конвертации принадлежащих такому акционеру акций ОАО «РТС» в акции

213

ЗАО ММВБ, будет выражено дробным числом, которое меньше единицы, указанное количество акций ЗАО ММВБ подлежит округлению до одной целой акции ЗАО ММВБ.

Избежать возникновения дробных значений также можно путем

осуществления консолидации и дробления. Возможность консолидации и дробления акций предусмотрена статьей 74 Федерального закона «Об акционерных обществах». При консолидации количество размещенных акций уменьшается, а рыночная стоимость одной акции увеличивается. При дроблении количество размещенных акций увеличивается, а рыночная стоимость одной акции уменьшается. То есть речь идет о дополнительной эмиссии акций, которая осуществляется до конвертации акций при реорганизации.

Пунктом 9.4.1 Стандартов предусмотрено, что решение о реорганизации и

решение о дроблении и консолидации акций могут быть приняты одновременно.

Дробление как альтернатива округлению нередко применяется на практике. Так, при присоединении к ОАО «Пивоваренная компания «Балтика» ОАО

«Тульское пиво» и ОАО «Балтика-Дон» до начала процесса реорганизации

номинальная стоимость акций «Балтики» была уменьшена с 80 рублей до 1 рубля. Соответственно, увеличилось количество акций, что в свою очередь позволило точнее вычислить коэффициент конвертации.

Безусловно, дробление (округление) порождает большую погрешность, чем

использование объективно обоснованного дробного коэффициента. Но, тем не менее, путь, избранный законодателем, нам кажется обоснованным. Правильнее допустить определенную экономическую погрешность, чем еще более расширять сферу существования дробных акций. Выше была обоснована недопустимость существования дробных акций в качестве самостоятельных объектов гражданских прав.

Наряду с дроблением и округлением в целях сохранения экономической справедливости в условиях отсутствия дробных акций можно предусмотреть право внесения акционерами дополнительных инвестиций за дробную часть акции («округление» акций за счет инвесторов) либо выплаты им эмитентом

214

компенсационного возмещения за неразмещенную дробную часть ценной бумаги

(«округление» акций за счет эмитента)¹.

В зависимости от способа реорганизации конвертация отличается рядом особенностей. При присоединении конвертация акций может осуществляться в акции, приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и/или в его дополнительные акции. Такая возможность обусловлена тем, что не возникает акционерных обществ, которые только создаются как при слиянии, разделении или выделении. При разделении акционерного общества установлена специальная гарантия - каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Аналогичная норма действует в отношении такого способа реорганизации как выделение. Учитывая положения Стандартов, можно сделать вывод о том, что между акционерами, голосовавшими ЗА и акционерами, голосовавшими ПРОТИВ, стоит знак равенства. Получается, первые не могут осуществить разделение бизнеса по своему усмотрению. Думается, такая жесткая позиция законодателя не заслуживает одобрения. Императивный метод должен быть заменен диспозитивным. Участники корпоративных правоотношений не должны быть лишены права самостоятельно, на свое усмотрение осуществлять реорганизационные процедуры, единственным ограничением должна быть защита прав и интересов акционеров, голосовавших против принятия решения о реорганизации общества или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества.

Как мы выяснили выше, в основе конвертации лежит обмен. Но Стандарты

содержат указание на обмен как самостоятельный способ размещения акций. Он применяется при такой форме реорганизации как преобразование. При обмене

1 Глушецкий А.А. Указ. соч. С.261.

215

речь идет о разнородных объектах. Действительно, преобразование юридического лица предполагает изменение его организационно-правовой формы. А соответственно доли участия в уставном капитале реорганизуемого юридического лица обмениваются на доли участия в уставном капитале реорганизованного. Правовая природа этих долей будет разной в силу разной организационно- правовой формы участвующих в реорганизации юридических лиц. Стандарты предусматривают обмен на акции акционерного общества, созданного в результате преобразования, долей в уставном капитале участников преобразуемого в него обще ства с ограниченной (дополнительной) ответственностью, долей в складочном капитале участников преобразуемого в него хозяйственного товарищества, паев членов преобразуемого в него кооператива. Применительно к обмену Стандартами установлено такое понятие, как соотношение обмена - количество акций, на которое обмениваются доли в уставном капитале участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, доли в складочном капитале участников хозяйственного товарищества, паи членов кооператива. Также как и коэффициент конвертации, данное соотношение должно быть определено в решении о реорганизации.

Последствия обмена схожи с последствиями конвертации. Так же происходит

аннулирование обмениваемых объектов.

Конвертация как особый способ размещения акций применяется часто именно в процессе реорганизации акционерных обществ. При конвертации происходит замена однородных объектов. При этом заменяемые ценные бумаги подлежат безусловному погашению. Не участвуют в конвертации не полностью оплаченные акции и акции, в отношение которых заявлено требование об их выкупе.

В основе конвертации лежит корпоративный акт акционерного общества.

Наличие договорных конструкций при реорганизации не меняет корпоративной природы конвертации.

Затруднения при конвертации в рамках реорганизации вызывает вопрос определения коэффициента конвертации. На практике применяют различные механизмы и методики расчета коэффициента конвертации. Чаще всего за основу

216

берется рыночная стоимость акций. Сложности вызывают процедуры округления, дробления и консолидации, которые необходимы при дробном значении коэффициента конвертации. Важно при его определении не допустить нарушения прав акционеров, ведь конвертацию при реорганизации сопровождает перераспределительный эффект.

При выделении и преобразовании применяется такой способ размещения

акций как приобретение.

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона «Об акционерных обществах», выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего¹. Таким образом, при выделении возможно создание только общества. Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации пояснил, что положения Федерального закона «Об акционерных обществах», определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы². Однако в настоящее время предлагается внести изменения, в соответствии с которыми возможно будет осуществление реорганизации с участием более двух юридических лиц, в том числе относящихся к различным организационно-правовым формам. При этом возможно установление ряда ограничений. В первую очередь, преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот по-прежнему останется недопустимым.

Возможно осуществление реорганизации в форме выделения принудительно.

Так, например, пункт 1 статьи 34 Федерального закона «О защите конкуренции» устанавливает, что коммерческая организация, созданная без получения

1 Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ, 1996, №

1, ст. 1.

2 Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального Закона «Об акционерных обществах» // «ВВАС РФ», 2004, № 1.

217

предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций, в установленных Законом случаях ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения¹.

Также, в соответствии со статьей 38 Федерального закона «О защите конкуренции», в случае систематического осуществления монополистической деятельно сти занимающей доминирующее положение коммерче ской организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц. Для такого принудительного выделения необходимо соблюдение все условий, установленных статьей 38, а именно:

1. существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации;

2. отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, тридцать и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации);

3. суще ствует возможно сть с амо стоятельной деятельно сти на

соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Так, ФАС Волго-Вятского округа было отказано в применении такой меры воздействия как принудительное разделение либо выделение именно на

1 Федеральный закон 26 июля 2006 г. «О защите конкуренции» // СЗ РФ, 2006, № 31(1 ч.), ст. 3434.

218

основании того, что антимонопольный орган не установил всех условий, поименованных в статье 38¹.

Совет директоров реорганизуемого в форме выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения. Решение, соответственно, о реорганизации общества в форме выделения принимает общее собрание акционеров реорганизуемого общества. В этом решении, помимо всего прочего, должен быть установлен способ размещения акций каждого создаваемого общества, порядок такого размещения (п.3 ст. 19 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Приобретение - это особый способ размещения акций, который нельзя путать с приобретением обществом собственных акций, осуществляемым вне рамок процедур реорганизации. Часто происходит смешение этих категорий, ввиду отсутствия четкого законодательного определения данного способа размещения акций. Собственные акции приобретаются обществом в целях уменьшения уставного капитала; увеличения прибыли и дивиденда в расчете на одну обращающуюся акцию; уменьшения количества голосов на собрании акционеров; последующего перераспределения акций в пользу управляющих или других лиц; поддержания котировок собственных акций. Данный институт урегулирован статьями 72-73 Федерального закона «Об акционерных обществах»².

Выделяют, как правило, три основных случая такого приобретения:

1. приобретение акционерным обществом размещенных акций с целью последующей перепродажи;

2. приобретение акций в целях сокращения их общего числа;

3. реализация преимущественного права при приобретении акций закрытого общества³.

1 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 октября 2008 г. № А28-3924/2008.

2 Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах // СЗ РФ, 1996.

№ 1, ст. 1.

3 Копытов В.П. Права акционеров при приобретении обществом собственных акций // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2011. № 9 // http://www.corpinteres.ru/publications/ detail.php?ID=108

219

Предусмотрен ряд гарантий прав и законных интересов акционеров и кредиторов общества. Так, например, общество не вправе осуществлять приобретение размещенных акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со статьей 76 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Важно, что номинальная стоимость акций, остающихся в обращении после

приобретения, должна составлять не менее 90% от уставного капитала общества. Высший Арбитражный Суд пресек попытки обойти данную норму закона, отметив, что если при приобретении акций заключается ряд сделок, они должны рассматриваться как взаимосвязанные.

Акции, приобретаемые на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций, погашаются при их приобретении. Они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Таким образом, в данном случае речь не идет о размещении ценных бумаг, напротив имеет место прямо противоположный результат - приобретенные акции погашаются.

Приобретение как способ размещения ценных бумаг носит безвозмездный

характер. Такой вывод можно сделать из положений пункта 9.4.6 Стандартов - дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются.

Это означает, что уставной капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет уменьшения уставного капитала и/или за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других) акционерного общества, из которого осуществлено выделение (п. 9.4.11 Стандартов).

К сожалению, на практике данное требование нередко нарушается. Так,

пятый арбитражный апелляционный суд при рассмотрении апелляционной жалобы отказал в ее удовлетворении, посчитав решение Арбитражного суда Приморского края обоснованным. ЗАО «Фоксэль Плюс» (истец) было образовано

220

путем реорганизации в форме выделения из ЗАО «Фоксэль». Приказом Регионального отделения ФСФР в Дальневосточном федеральном округе Российской Федерации истцу было отказано в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций. Было установлено, что истцом нарушены требования, установленные пунктами 8.3.6 и 8.3.10 Стандартов. Уставной капитал ЗАО «Фоксэль Плюс» в нарушение требований законодательства был сформирован за счет основных средств и доходных вложений в материальные ценности, что нельзя отнести к собственным средствам ЗАО «Фоксэль». Апелляционный суд решил, что в данном случае речь идет о выявленном нарушении в формировании уставного капитала уже созданного и зарегистрированного общества, в связи с чем данное нарушение носит неустранимый характер, что в свою очередь является обстоятельством, исключающим возможность государственной регистрации выпуска акций данного общества¹.

Приобретение акций, осуществляемое в рамках реорганизационных процедур, нередко совмещается с иными способами размещения акций. Так, возможно формирование уставного капитала выделяемого общества путем комбинирования конвертации и приобретения. То есть, часть акций конвертируется в акции создаваемого общества, а другая часть приобретается обществом, из которого осуществляется выделение. Пункт 9.9.4 Стандартов устанавливает, что порядок размещения, предусмотренный решением общего собрания, должен определять способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения. Исходя из формулировки данной нормы, можно сделать вывод о том, что возможно применение нескольких способов размещения одновременно. Этот же пункт содержит исключение - для акционерного общества, из которого осуществляется выделение, единственным возможным способом размещения является приобретение. На практике данное положение Стандартов означает, что часть акций конвертируется в акции нового общества, а остальная часть признается приобретенной обществом, из которого осуществлялось выделение.

1 Постановление Пятого арбитражного суда от 8 ноября 2010 г. № А51-9698/2010.

221

Ранее действующие Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций содержали следующую норму: «Если в соответствии с решением о выделении, которое предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, а также обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизуемых путем выделения, конвертация (обмен) осуществляется не во (на) все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения»¹.

С этим вариантом размещения акций был связан ряд злоупотреблений. Это

привело к появлению в Стандартах нормы, в соответствии с которой каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акции. Решением Верховного Суда Российской Федерации это положение было признано незаконным. Суд пришел к выводу о том, что по смыслу пунктов 3 и 4 статьи 18, а также пункта 3 статьи 19 Федерального закона «Об акционерных обществах», порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, а также выделяемого общества, в том числе какое число акций акционеров должно оставаться в реорганизованном акционерном обществе и какое число акций должно размещаться акционерам в каждом акционерном обществе, создаваемом в

1 Постановление ФКЦБ РФ от 12 февраля 1997 г. № 8 «Об утверждении Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и внесении изменений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. № 19» // Вестник ФКЦБ России, 1997, № 2.

222

результате разделения или выделения, определяет общее собрание акционеров реорганизуемого акционерного общества¹.

В настоящее время подобного рода требование содержится в пункте 3.3 статьи 19 Федерального закона «Об акционерных обществах». Стандартами установлено, что акционеры реорганизуемого акционерного общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, могут получить соответствующие акции акционерного общества, создаваемого в результате выделения, только в результате распределения таких акций среди акционеров реорганизуемого акционерного общества. Ранее же кроме распределения была предусмотрена и конвертация.

Также права акционеров, голосовавших против принятия решения о

реорганизации или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, защищаются положениями статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» о выкупе акций.

Возможно также комбинирование таких способов размещения акций как

приобретение и распределение акций созданного при выделении акционерного общества среди акционеров акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения.

Так, при выделении из ОАО «Свердловэнерго» ОАО «Свердловская

энергосервисная компания» акции последнего были распределены среди акционеров ОАО «Свердловэнерго», в том числе среди акционеров, голосовавших против или не принявших участие в голосовании по вопросу о реорганизации Общества, пропорционально количеству имевшихся у них акций Общества. Акции же создаваемого общества, оставшиеся не распределенными среди акционеров Общества, были признаны приобретенными ОАО «Свердловэнерго».

Также при применении данного способа размещения акций возможно создание холдинговых компаний. Уставной капитал выделяемого общества может

1 Решение Верховного Суда РФ от 20 июля 1999 г. № ГКПИ99-24 «О признании незаконной части 2 пункта 6.7 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением ФКЦБ РФ от 11.11.1998 № 48» // Бюллетень Верховного Суда РФ, 2000, № 10.

223

формироваться за счет собственных средств. В этом случае акции приобретаются обществом, из которого осуществляется выделение. Соответственно, если приобретаются все акции, то над выделяемым обществом полностью сохраняется контроль общества, из которого было осуществлено выделение. Это позволяет обособить активы и обязательства реорганизуемого общества при сохранении контроля над обособленными активами со стороны общества, из которого произошло выделение. При такой модели реорганизации достигаются следующие цели:

- из имущественного комплекса общества выделяется «инородное тело» и порожденные им долги и при этом сохраняется контроль над обособленными активами;

- выделяются непрофильные активы с целью их последующей реализации¹.

Ранее пункт 1 статьи 19 Федерального закона «Об акционерных обществах» выглядел следующим образом: «Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме выделения, порядке и об условиях осуществления выделения, о создании нового общества, возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса». То есть, при буквальном толковании данной нормы можно было сделать вывод о том, что осуществление конвертации - это право, а не обязанность реорганизуемого общества. В настоящее время подобных формулировок статья 19 Федерального закона «Об акционерных обществах» не содержит. Однако это не означает, что общество, из которого осуществляется выделение, не вправе приобрести все акции в рамках процедуры реорганизации, не конвертируя их в акции вновь созданного общества. В подтверждение данной позиции можно привести пункт 9.9.4 Стандартов: «Решение о реорганизации а к ц и о н е р н о г о о б щ е с т в а в ф о р м е в ы д е л е н и я ( к р о м е р е ш е н и я , предусматривающего только приобретение акций акционерных обществ, создаваемых в результате выделения самим акционерным обществом, из которого

1 Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 193.

224

осуществляется выделение) должно предусматривать...». Таким образом, в данном случае речь идет о создании дочернего общества. Не все авторы видят обоснованность существования подобной конструкции. Так, нередко указывается на излишнюю трудоемкость и сложность данной процедуры, в первую очередь, в связи с тем, что реорганизация неразрывно связана с вопросами эмиссии акций. Отмечается, что такой способ создания холдинга, как учреждение новых хозяйственных обществ на имущественной основе существующей организации путем внесения ею в качестве вклада в уставной капитал дочернего общества части принадлежащего имущества (активов), имеет больше преимуществ и проще в реализации.

Более того, предусмот ренную законодателем возможно сть для реорганизуемого общества стать единственным акционером вновь созданного общества нередко рассматривают как юридически необоснованную. По мнению Г.С. Шапкиной, конструкция, при которой действующее общество становится единственным акционером вновь создаваемого, возможна лишь при учреждении такого общества, а не в процессе реорганизации¹. Фактически, с этим подходом соглашается и Е.П. Дивер. По ее мнению, участниками коммерческих организаций, создаваемых в результате реорганизации, должны становиться все или часть участников реорганизуемого юридического лица. В случаях, когда учредителем вновь возникшей коммерче ской организации выступает реорганизуемое юридическое лицо, имеет место не реорганизация, а создание новой коммерческой организации путем учреждения² .

Отмечают ряд недостатков такой модели реорганизации, как то заведомо неравное положение кредиторов, отсутствие правовой взаимосвязи между реорганизованным обществом и обществом, созданным в результате выделения. Также указывается, что в отличие от учреждения хозяйственного общества (юридический акт), реорганизация в форме выделения - это скорее юридический поступок, внешнее отражение корпоративных отношений участников

1 Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Хозяйство и право. 2001. № 11.

С. 61.

2 Дивер Е.П. Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций: Автореф. дис. ...

канд. юрид. наук. М., 2002. С. 9, 17.

225

реорганизуемого общества. Этот юридический поступок отражается на правах и обязанностях третьих лиц лишь в качестве объективного следствия, а не цели. Права участника, созданного путем выделения, при этом полностью переходят к акционерам реорганизованного общества, выделившимся из его состава¹. Вряд ли можно согласиться с таким подходом. Как нам кажется, учреждение общества и его реорганизация однопорядковые понятия. И учреждение, и реорганизацию целесообразно относить к юридическим актам, так как, осуществляя их, лицо преследует достижение конкретной юридической цели - возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Более того, как мы выяснили ранее, права акционеров реорганизуемого общества не переходят в неизменном виде к акционерам общества, созданного в результате реорганизации.

До внесения изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»

в 2001 году, реорганизуемое общество не могло стать единственным акционером вновь созданного общества. Более того, действовал Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 года № 1210, которым было запрещено при проведении реорганизации акционерного общества размещать акции вновь возникающего общества среди лиц, не являющихся акционерами (участниками) реорганизуемых обществ².

Можно соглашаться или не соглашаться с обоснованностью подобного рода конструкции, но она существует в отечественном законодательстве. Более того, от учреждения общества ее отличает ряд признаков, обусловленных правовой природой реорганизации. Во-первых, реорганизацию сопровождает правопреемство, в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона «Об акционерных обществах», реорганизуемому обществу передается часть прав и обязанностей. То есть обществу передаются не только активы, как это происходит при учреждении общества, но и пассивы. Во-вторых, в соответствии с пунктом 3 статьи 15 Федерального закона «Об акционерных обществах», формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется

1 Коровайко А. Реорганизация акционерных обществ в форме выделения // Хозяйство и право. 1999.

№ 6. С. 113.

2 Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» // СЗ РФ,1996, № 35, ст. 4142

226

только за счет имущества реорганизуемых обществ. Это означает, что предполагает ся уменьшение размера кредиторской задолженно сти реорганизуемого общества и его собственного капитала (уставного и (или) добавочного) на сумму, соответствующую стоимости переданных выделяемому обществу активов.

На практике первостепенное значение имеет вопрос разграничения такого

варианта реорганизации от создания холдингов путем учреждения дочерних компаний. Дело в том, что если речь идет о реорганизации, то действуют нормы закона, защищающие кредиторов общества. Так, Федеральным законом «Об акционерных обществах» установлены обязанность общества уведомить кредиторов о реорганизации и право кредиторов требовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества. Пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 февраля 1995 года № 2/1 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой ГК РФ» подтверждено, что неуведомление кредиторов о реорганизации общества влечет за собой возможность признания в судебном порядке недействительными актов о государственной регистрации юридических лиц, созданных в результате реорганизации¹.

Кроме того при реорганизации, в отличие от учреждения дочернего

общества, возможна передача обязанностей реорганизуемого общества. В случаях, предусмотренных пунктом 4 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, вновь созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица, дочернее общество, в свою очередь, не должно отвечать по долгам основного общества.

Нередко регистрирующие органы необоснованно отказывают в регистрации нового юридического лица либо в регистрации прав на недвижимость, ссылаясь на несоблюдение процедуры реорганизации. Так, регистрирующим органом было

1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ, Пленума ВАС РФ от 28 февраля 1995 г. № 2/1 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ, 1995, №5.

227

отказано в регистрации прав на недвижимое имущество, которое было передано дочернему обществу при его учреждении, по мотивам отсутствия решения общего собрания общества о реорганизации. Семнадцатый арбитражный апелляционный суд постановил, что изменение имущественной массы материнского общества, в связи с внесением в уставные капиталы дочерних обществ имущества, не является реорганизацией общества в форме разделения или выделения. Судом было отмечено, что реорганизация юридического лица в форме выделения или разделения является одним из способов образования новых юридических лиц и прекращения действующих юридических лиц, связанных с переходом прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица в порядке универсального правопреемства в соответствии с разделительным балансом. Образование же акционерным обществом дочернего общества не является реорганизацией, поскольку никакие права и обязанности существующего юридического лица не передаются вновь созданному дочернему обществу¹.

В зарубежном корпоративном праве устанавливаются запреты на приобретение акций (долей участия) выделенной компании реорганизованной компанией. Подобный подход нашел свое отражение в Шестой директиве Совета министров ЕС № 82/891 от 17 декабря 1982 года, основанной на статье 54(3)(g) Договора о ЕС и касающейся вопросов разделения открытых акционерных обществах.

Такой способ размещения акций как приобретение применяется также при реорганизации хозяйственных обществ в форме преобразования.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество вправе преобразовываться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Также по единогласному решению всех акционеров - в некоммерческое партнерство.

При этом возможно преобразование хозяйственных обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица. Так, пункт 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» устанавливает, что если число акционеров закрытого акционерного общества превысит 50, то общество обязано

1 Постановление 17-го апелляционного арбитражного суда от 26 декабря 2006 г. № А60-19843/2006.

228

преобразоваться в открытое. Но, важно отметить, что подобного рода изменение типа общества не является реорганизацией, так как организационно-правовая форма юридического лица не меняется. И соответственно, не применяются требования, установленные пунктом 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 5 статьи 15 и статьей 23 Федерального закона

«Об акционерных обществах»: о составлении передаточного акта, об уведомлении

кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (статья 75 Закона)¹.

Пункт 9.11.1 Стандартов устанавливает, что при преобразовании

акционерного общества его акции могут приобретаться членами преобразуемого в него некоммерческого партнерства и собственником преобразуемого в него учреждения. При этом количество приобретаемых акций определяется в решении о преобразовании.

Также как и приобретение в рамках процедуры выделения, приобретение при преобразовании является безвозмездным. Так, Арбитражным судом Самарской области при рассмотрении одного из дел было установлено, что при создании ЗАО путем преобразования в уставной капитал было внесено имущество, что является недопустимым².

Определенными особенностями характеризуется приобретение акций при

преобразовании юридического лица в акционерное общество работников

(народное предприятие).

Во-первых, акции приобретаются на возмездной основе. При этом в решении о выпуске ценных бумаг указывается цена размещения акций, условия и порядок оплаты акций.

1 Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ

«Об акционерных обществах» // «ВВАС РФ», 2004, № 1.

2 Решение арбитражного суда Самарской области от 5 октября 2010 г. № А55-17228/2010.

229

Во-вторых, установлены определенные ограничения в отношении лиц, не являющихся работниками предприятия. Стандартами установлено, что акции при создании народного предприятия могут приобретаться не только работниками, но и иными лицами. Но при этом Федеральным законом «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» установлено, что, по общему правилу, доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности в момент его создания участники преобразуемой коммерческой организации, не являющиеся ее работниками, должна быть менее 25 процентов уставного капитала народного предприятия. В соответствии с пунктом 2 статьи 4 Федерального закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» работникам народного предприятия должно принадлежать количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75 процентов его уставного капитала¹.

К сожалению, на практике нередко можно столкнуться со злоупотреблениями и нарушениями прав работников. Так, при рассмотрении одного из дел Семнадцатым арбитражным апелляционным судом было установлено, что при преобразовании ЗАО «НП «Импульс» в общество работников «Народное предприятие «Импульс» было определен список акционеров из 58 лиц, при этом под номером 1 в качестве акционера значился ЗАО «Восход», размер вклада в уставный капитал которого – 14 999 395 руб. что составляет 100% уставного капитала общества. В отношении остальных 57 физических лиц в качестве размера вклада в уставный капитал указан «0»².

Системный анализ Стандартов и Федерального закона «Об особенностях

правового положения акционерных обще ств работников (народных предприятий)» позволяет сделать вывод, что возможно совмещения разных способов размещения акций. Так, часть акций может быть возмездно приобретена работниками, а часть подлежит обмену на акции акционерного общества,

1 Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» // СЗ РФ, 1998, № 30, ст. 3611.

2 Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного арбитражного суда от 7 июня 2007 г.

№ А60-40235/2005.

230

созданного в результате преобразования. Так, Законом установлено, что в договоре о создании народного предприятия, помимо прочего, необходимо установить форму оплаты акций народного предприятия или порядок обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.

Важно, что при преобразовании коммерческой организации в народное предприятие, участники коммерческой организации, голосовавшие против преобразования коммерческой организации в народное предприятие, имеют право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о выкупе своих акций (долей, паев) полностью или частично.

При преобразовании в акционерное обще ство го сударственного

(муниципального) предприятия и его подразделений возможно приобретение акций Российской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями. В первую очередь, это касается предприятий ряда отраслей народного хозяйства (в частности, топливно-энергетического комплекса, включая предприятия энергетики, газового хозяйства, нефтяной и нефтеперерабатывающей промышленности и некоторых других). Ранее для сохранения государственного контроля над приватизированными предприятиями в федеральной собственности закреплялись контрольные пакеты акций на срок до трех лет. Так, Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 декабря 1992 года было предусмотрено, что при преобразовании указанных предприятий связи в акционерные общества контрольный пакет акций закрепляется в федеральной собственности сроком на три года ¹.

Действующим Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества» также предусмотрено сохранение в государственной и муниципальной собственности до 100% акций уставного капитала².

1 Постановление Правительства РФ от 22 декабря 1992 г. № 1003 // Российская газета, 1992, № 26, ст.

2405.

2 Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» // СЗ РФ, 2002, № 4, ст. 251.

231

Важно также отметить, что при преобразовании государственного предприятия публичный собственник вправе принять решение об использовании специального права (золотая акция).

Таким образом, приобретение акций в рамках процедуры реорганизации - это

особый способ размещения ценных бумаг. Это способ применяется при таких формах реорганизации как выделение и преобразование. По общему правилу, приобретение осуществляется безвозмездно.

Приобретение акций, как способ размещения ценных бумаг, вызывает ряд

затруднений в силу недо статочной урегулированно сти действующим законодательством. Необходимо закрепить в законодательстве определение данного понятия для четкого разграничение с институтом приобретения обществом собственных размещенных акций. Также целесообразно более четко урегулировать процедуру комбинирование данного способа размещения ценных бумаг с другими, в первую очередь с конвертацией. Массу вопросов вызывает ситуация, когда в результате выделения создаются холдинговые компании.

С приобретением акций тесно связан такой способ размещения акций как

распределение акций созданного при выделении акционерного общества среди акционеров акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения. Так, часть акций может быть приобретена обществом, из которого осуществляется выделение, а часть распределена среди акционеров этого общества. Главный вопрос, который возникает при данном способе размещения акций - вопрос о том, кто имеет право на получение акций при распределении. На какую дату должны определяться состав акционеров и количество принадлежащих им акций реорганизуемого общества в целях распределения акций создаваемого общества? Стандартами установлено, что ценные бумаги юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, считаются размещенными в день государственной регистрации этого юридического лица. Пунктом 9.9.2 Стандартов определено, что акции распределяются среди акционеров - владельцев акций реорганизуемого общества. Соответственно, акционеры, имеющие право на распределение акций, определяются на дату размещения акций. Иное решение данного вопроса (например, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании

232

акционеров по вопросу о реорганизации общества в форме выделения; дата принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации в форме выделения; дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров создаваемого в процессе выделения акционерного общества; дата проведения общего собрания акционеров создаваемого в процессе выделения акционерного общества) не гарантирует полное соблюдение прав акционеров.

Рядом о собенно стей характеризуется процедура го сударственной

регистрации выпуска ценных бумаг. В настоящее время процедура государственной регистрации выпуска ценных бумаг при реорганизации регулируется Стандартами - имеются общие положения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и определены особенности государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц. Установлен перечень дополнительных документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган.

В новой редакции закона «О рынке ценных бумаг» определен порядок

государственной регистрации выпуска ценных бумаг при реорганизации. Установлено, что документы для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг представляются в регистрирующий орган до внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации. Решение же о государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг принимается регистрирующим органом до государственной регистрации юридического лица, являющегося эмитентом, и вступает в силу с даты государственной регистрации соответствующего юридического лица. Этот подход прямо противоположный существовавшему ранее. Возникает особая ситуация, когда с одной стороны, выпуск зарегистрирован, а с другой, акции как объекты гражданских прав не существуют, так как решение о регистрации еще не вступило в силу. Такая конструкция введена законодателем с целью упрощения последствий, наступающих при обнаружении нарушений, допущенных во время реорганизационных процедур. С учетом такого подхода законодателя к

233

регулированию данных отношений Стандарты устанавливают, что документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, подлежащих размещению при реорганизации, должны быть представлены в регистрирующий орган до внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации в форме слияния, выделения, разделения или преобразования.

В новой редакции Закона «О рынке ценных бумаг» четко определено, что

эмиссионные ценные бумаги при реорганизации в форме слияния, выделения, разделения или преобразования размещаются на основании соответствующего решения о такой реорганизации.

При разделении или выделении, если такое разделение или выделение

о суще ствляется одновременно со слиянием или с присоединением, государственная регистрация выпуск ценных бумаг не осуществляется. Такое совмещение различных форм реорганизации в рамках одного реорганизационного процесса допускается Федеральным законом «Об акционерных обществах. Статья

19.1 устанавливает, что решением общего собрания акционеров общества о реорганизации общества в форме его разделения или выделения может быть предусмотрено в отношении одного или нескольких обществ, создаваемых путем реорганизации в форме разделения или выделения, положение об одновременном слиянии создаваемого общества с другим обществом или другими обществами либо об одновременном присоединении создаваемого общества к другому обществу. При совмещенной реорганизации размещение акций при разделении (выделении) служит лишь предпосылкой для размещения акций общества, создаваемого в процессе слияния¹, то есть создает возможность для достижения конечной цели. Таким образом, применение такого института как совмещенная реорганизация в настоящее время неоправданно сужено. Возможно лишь совмещение разделения (выделения) со слиянием (присоединением) и такое совмещение ограничено исключительно сферой акционерных правоотношений.

1 Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 184.

234

Про ектом изменений Гражданского кодекс а Ро ссийской Федерации предусмотрена возможность реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных форм реорганизации. Причем допускается сочетание любых форм реорганизации. Такое сочетание будет осуществляться в рамках одного реорганизационного акта. Более того, совмещенная реорганизация не будет ограничена по субъектам. Подобного рода конструкция значительно упростит процедуру реорганизации.

С институтом совмещенной реорганизации тесно связана так называемая

смешанная реорганизация. Под смешанной реорганизацией понимают реорганизацию, в которой участвуют юридиче ские лица различной организационно-правовой формы¹ . Тот факт, что Закон «Об акционерных обществах» и Гражданский кодекс Российской Федерации не предусматривают участие в реорганизации юридических лиц различной организационной-правовой формы, судебная практика трактует как прямой запрет на такого рода реорганизацию². Такой, в значительной степени, необоснованный вывод ведет к тому, что на практике сначала необходимо осуществить реорганизацию в форме преобразования, а лишь затем проводить «основные» реорганизационные процедуры. Более того, ситуация осложняется еще и тем, что допустимо преобразование исключительно хозяйственных обществ и товариществ в хозяйственные общества и товарищества других видов или производственные кооперативы. Проект изменений Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает возможность реорганизации с участием более двух юридических лиц, в том числе относящихся к различным организационно-правовым формам. То е с т ь с м е ш а н н а я р е о р г а н и з а ц и я н е о г р а н и ч и ва е т с я и с к л юч и т е л ь н о преобразованием. Более того, применение самого преобразования будет значительно расширено, так как будет допущено преобразование любой коммерческой корпорации в другую коммерческую корпорацию.

1 Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 132.

2 Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // «ВВАС РФ». № 1. 2004.

235

В связи с планируемым существенным расширением применения института реорганизации юридических лиц, предусмотрены и особые гарантии кредиторов, чьи права требования возникли до опубликования первоначального уведомления о реорганизации юридиче ского лица. Так, уст ановлена возможно сть предоставления обеспечения в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором требований. Вводится понятие достаточного обеспечения. Определяются критерии достаточности обеспечения.

Стандарты содержат раздел X «Уведомление об изменении сведений,

связанных с выпуском (дополнительным выпуском) ценных бумаг, их эмитентом и/или лицом, предоставившим (предоставляющим) обеспечение по облигациям эмитента». Эмитент (правопреемник эмитента, деятельность которого прекращена в результате реорганизации) обязан уведомлять регистрирующий орган об изменении ряда сведений, связанных с выпуском (дополнительным выпуском) ценных бумаг. Среди них - уменьшение количества ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) в результате погашения части или всех размещенных акций акционерного общества - эмитента в связи с уменьшением его уставного капитала, реорганизацией или конвертацией привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции или привилегированные акции иного типа.

Анализ положений Раздела Х Стандартов позволяет сделать вывод о том, что

при реорганизации уведомление регистрирующего органа о соответствующих изменениях осуществляется после государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Аналогичное требование содержится в Инструкции Центрального Банка

Российской Федерации «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ»¹.

Эмиссия акций, осуществляемая в процессе реорганизации, неразрывно связана с изменением уставного капитала реорганизуемых обществ. Необходимо установить правильное соотношение положений решения о размещении и устава

1 Инструкция ЦБ РФ от 10 марта 2006 г. № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ» // Вестник Банка России, 2006, № 25.

236

общества. Совершенно очевидно, что на момент принятия решения о реорганизации трудно определить размер уставного капитала создаваемого общества. Ряд авторов полагает, что необходимо разместить именно то количество акций, которое указано в уставе. А для этого соответственно необходимо совмещать тот или иной способ размещения акций с приобретением¹. Нам кажется более обоснованной позиция авторов, полагающих, что достаточно после завершения эмиссии внести изменения в устав. Размещение акций в количестве, меньшем, чем то, которое указано в уставе созданного общества, не является нарушением. По завершении эмиссии сведения в уставе приводятся в соответствие с фактическим количеством размещенных акций² .

Эмиссия акций в процессе реорганизации таит в себе опасности для акционеров. Так, установлено, что имущество обществ, создаваемых в результате реорганизации, формируется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Так, независимо от применяемого способа размещения акционеры получают акции нового общества, в котором может быть иная структура управления, иные права акционеров. Если применяется такой способ, как конвертация, то возможны злоупотребления, связанные с определением коэффициента конвертации. Далее, при эмиссии акций в процессе реорганизации доля в уставном капитале может быть существенна снижена.

Основным инструментом защиты прав акционеров является право требовать

выкупа принадлежащих ему акций. В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционеры вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, если они голосовали против решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу. Но данное право акционеров не безгранично. Баланс интересов общества и акционеров отражен в пункте 5 статьи 76 Федерального закона «Об акционерных обществах», установлено, что общая сумма средств, направляемых обществом на

1 Габов А.В., Смирнова П.В., Сорокин Р.Ю. О некоторых вопросах правового регулирования реорганизации акционерных обществ // Предпринимательское право. 2007. № 1. С. 7-18.

2 Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 214.

237

выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношение которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Данное требование не всегда правильно понимается судами. Так, при пересмотре дела в кассационном порядке ФАС Северо-Западного округа отметил, что вывод апелляционного суда о том, что установленное Законом ограничение может быть соблюдено только при осуществлении выкупа во внесудебном порядке, не основан на нормах права¹.

В отечественном законодательстве не предусмотрено каких-либо

специальных «информационных» гарантий прав акционеров применительно к эмиссии акций в процессе реорганизации. Установлены только положения общего характера о праве на информацию (ст. 52, 54 ФЗ «Об АО»). Как нам кажется, целесообразно предусмотреть права акционеров на специальную информацию - способ размещения акций, порядок размещения, соотношение обмена, коэффициенты конвертации. Эта информация должна быть предоставлена акционерам в разумный срок для ознакомления. При наличии таких гарантий акционеры на общем собрании будут голосовать более взвешено и обдуманно.

В зарубежном законодательстве установлены специальные контрольные процедуры, так в Германии проверку реорганизации осуществляет ревизор. В отечественном законодательстве не предусмотрены особые проверочные процедуры при реорганизации. Их установление также позволило бы лучше защитить права акционеров при эмиссии акций, осуществляемой в процессе реорганизации.

При нарушении прав акционеров при эмиссии акций в процессе реорганизации, возможна подача иска о признании решения о реорганизации недействительным. При рассмотрении одного из дел Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации квалифицировал действия ответчика

1 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16 февраля 2011 г. по делу № А56-72940/2009.

238

как злоупотребление правом и признал реорганизацию недействительной. Таким образом, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации подтвердил правомерность предъявления иска о признании недействительной реорганизации юридического лица¹ . Существующая на сегодняшний день практика признания го сударственной регистрации недействительной основывается на понимании последней в качестве сделки. Но, это мало соответствует природе реорганизации. Она представляет собой сложный юридический состав². Обоснованно в литературе отмечается, что оспариваться должны отдельные акты, которые имеют место при реорганизации, как то решение о реорганизации, передаточный акт (разделительный баланс), учредительные документы созданных в процессе реорганизации юридических лиц, акт регистрирующего органа о государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации, акт о внесении в государственный реестр записи о прекращении деятельности юридического лица в результате реорганизации, акты регистрирующих органов о государственной регистрации выпуска ценных бумаг (в случае реорганизации акционерного общества). Кроме того, принятие решения о реорганизации, в соответствии с Федеральным законом

«Об акционерных обществах», является исключительной компетенцией общего

собрания участников, значит, решение о реорганизации, оформленное в соответствии с требованиями законодательства, это решение общего собрания участников. Поэтому на порядок его судебного оспаривания должны распространяться общие правила об оспаривании решений общих собраний участников³.

Последствием признания решения о реорганизации недействительным, как

правило, является признание государственной регистрации общества недействительной. Этот тезис подтверждается рядом постановлений Президиума

1 Постановление Президиума ВАС РФ от 31 октября 2000 г. № 796/00 // «ВВАС», 2001, № 1.

2 Габов А., Федорчук Д. Реорганизация акционерных обществ // Журнал для акционеров. 2003. № 3. С. 33-34; Бакулина Е. К вопросу о судебном оспаривании реорганизации хозяйственных обществ // Хозяйство и право. 2004. № 3. С. 130 - 131; Габов А.В. Сделки с заинтересованностью. Практика акционерных обществ. М.: Акционер, 2004. С. 158; Субботин М. Части единого целого // ЭЖ-Юрист. 2005. № 41. С. 9.

3 Бакулина Е. Указ. соч. С. 134.

239

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации¹ . При этом Высший Арбитражный Суд Российской Федерации исходит из того, что регистрация считается недействительной с момента ее признания таковой, а не с момента регистрации, поскольку признает за обществом правосубъектность с момента регистрации до момента признания ее недействительной². При таком подходе не приходится говорить об адекватной защите прав акционеров. Ведь в таком случае невозможно возвращение в первоначальное состояние, существовавшее до нарушения права. При признании регист рации юридиче ского лица недействительной возникают новые общества, совершенно другие субъекты права. Предлагается установить действие признания недействительной регистрации созданного в результате реорганизации общества с момента регистрации. А для защиты кредиторов возложить на участников реорганизации солидарную ответственность³. Но проблемы связаны не только с защитой кредиторов. Возникают существенные сложности, связанные с государственной регистрацией выпусков эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций) обществ, участвующих в процессе реорганизации, и восстановлением членства в «старых» акционерных обществах. Получается, что в данном случае размещались акции несуществующих субъектов. Если применялся такой способ как конвертация, то последствием будет замена акций нового выпуска на акции старого. При таких способах размещения, как приобретение и распределение, наступят последствия аналогичные реституции. Соответственно, также будет иметь место признание выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным или несостоявшимся.

Также если согласится с таким подходом, необходимо будет установление обязанно сти вновь возникших обще ств (реорганизованных в случае присоединения) осуществлять раздельное управление и вести обособленный

1 См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 5 марта 1996 г. № 77И/95 // «ВВАС» РФ, 1996, № 5; Постановление Президиума ВАС РФ от 24 ноября 1998 года № 5483/98; Постановление ВАС РФ от 11 марта 1997 г. № 3767/96

2 Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. № 54 «О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной» // «ВВАС РФ», 2000, № 7.

3 Аиткулов Т.Д. Указ. соч. С. 70.

240

бухгалтерский учет того имущества, которое было передано в процессе реорганизации¹.

Авторы Проекта изменений Гражданского кодекса Российской Федерации учли вышеизложенные дискуссионные моменты и четко определили последствия злонамеренной и недобросовестной реорганизации, внедрив три самостоятельных института.

Так, Проектом изменений Гражданского кодекса Российской Федерации предусмот рена возможно сть признания решения о реорганизации недействительным. При этом четко определены его последствия. Установлено, что признание судом недействительным решения о реорганизации не влечет ликвидации образовавшегося в результате реорганизации юридического лица, а также не является основанием для признания недействительными сделок, совершенных таким юридическим лицом. В случае признания решения о реорганизации недействительным до окончания реорганизации, когда произведена государственная регистрация части юридических лиц, подлежащих созданию по итогам проведения реорганизации, правопреемство наступает только в части таких зарегистрированных юридических лиц, в остальной части права и обязанности сохраняются за прежними юридическими лицами.

Определено, что признания государственной регистрации юридического лица недействительной представляет собой самостоятельное основание для ликвидации юридического лица.

В Проекте появился новый институт - признание реорганизации

несостоявшейся. Именно его применение призвано защитить права акционеров, утративших свои права в реорганизованном акционерном обществе. При признании реорганизации несостоявшейся восстанавливаются юридические лица, существовавшие до реорганизации, участники ранее существовавшего юридического лица признаются обладателями долей участия в нем в том размере, в котором доли принадлежали им до реорганизации, а при смене участников в юридическом лице в ходе такой реорганизации или по ее окончании, доли участия участников ранее существовавшего юридического лица возвращаются им.

1 Бакулина Е. Указ. соч. С. 140.

241

Как нам кажется, целесообразно было бы установить дополнительные, более конкретные механизмы защиты прав акционеров. Так, можно предусмотреть право требовать в судебном порядке доплат за акции в случае заниженности коэффициента конвертации. Такая возможность предусмотрена немецким Законом о реорганизации в силу несоразмерности такого способа защиты, как признание решения о реорганизации недействительным.

Та к и м о б р а зом , р а зм е щ е н и е а к ц и й в п р о ц е с с е р е о р г а н и з а ц и и характеризуется рядом особенностей. Общие вопросы размещения акций при реорганизации регулируются Федеральным законом «Об акционерных обществах». Более детально процедуры размещения регламентируются Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. Этим нормативно-правовым актом определены способы размещения акций при реорганизации, их особенности, установлен порядок регистрации выпуска ценных бумаг при реорганизации.

К сожалению, размещение акций при реорганизации не достаточно урегулировано действующим законодательством. Применительно к конвертации и приобретению акций пробелы и противоречия в законодательстве были проанализированы выше.

Общей же для всех способов размещения остается проблема недостаточной защиты акционеров. Целе сообразно предусмот реть в действующем законодательстве специальные контрольные механизмы, которые должны сопровождать реорганизацию, а также установить иные гарантии, в частности информационного характера, прав акционеров. Существование сомнительной возможности признания реорганизации недействительной и право требовать выкупа акций явно недостаточно для защиты прав акционеров.

242