2.1 Понятие «банк» и правовая характеристика банковских систем Республики Казахстан и зарубежных стран

Субъектами внешнеэкономической банковской деятельности являются банки и их клиенты. Совокупность различных видов банков и банковских институтов и их взаимосвязи, существующие в той или иной стране в определенный исторический период, образует банковскую систему.

Банковские системы используются для решения текущих и стратегических задач: обеспечения экономического роста; регулирования инфляции; регулирования платежного баланса [88, с. 31].

Современные банковские системы имеют сложную, многозвенную структуру. Если за основу взять характер услуг, которые кредитные учреждения предоставляют своим клиентам, можно выделить три элемента банковской системы: 1) центральный банк; 2) коммерческие банки; 3) специализированные финансовые учреждения.

Прежде чем проводить правовую характеристику банковских систем РК и других стран мира, на наш взгляд, необходимо разобраться с понятием «банк». В этой связи необходимо установить, что собой представляет образование или субъ­ект права, именуемый банком, каков его правовой статус, в чем состоит его компетенция, в чем выражается его участие в хозяй­ственном обороте. Кроме того, необходимо ответить на вопрос, в каких случаях необхо­димо образовывать банк, для каких видов деятельности нет иных правовых форм, кроме банка.

По вопросу о сущности банка в юридической и экономической литературе сложились разнообразные представления. В одних случаях банк понимается как учреждение или организация, орган управления экономикой государства. Такое понимание сущности банка характерно для периода государственной монополии на банковское дело, когда Госбанк является частью государственного аппарата управления и контроля, выполняющего функции надзора. В других случаях банк понимается как предприятие, а именно как капиталистическое предприятие, что не раскрывало экономической сути банка. Другие авторы, основываясь на какой-то одной из многочисленных операций банка, определили банк в одном случае как торговое предприятие, в другом – как посредническое предприятие, в третьем – как кредитное предприятие.

Как справедливо отмечал в свое время М.М. Агарков, что сколько-нибудь удовлетворительного определения банка не существует. «Как в экономической, так и в юридической науке банк чаще всего определяют как предприятие, являющееся посредником в кредите» [42, с. 5]. В настоящее время с точки зрения А.И. Худякова, банки являются необходимым элементом рыночной экономики, ее атрибутом [89, с. 107].

Современные банки, являясь одной из древнейших и наиболее распространенных групп кредитных учреждений, выполняют большинство кредитно-финансовых услуг, и по существу являются институтами универсального профиля, выполняющих такие банковские операции как: привлечение средств на расчетные (текущие) счета и в срочные вклады, предоставление аккумулированных средств в ссуды на условиях платности, срочности, возвратности, а также осуществление расчетов [90, с. 5].

Следовательно, современное представление о банке основано на связи банков с расчетными и кредитными отношениями. Именно на их основе и зарождается такое уникальное образование как банк. Главное в сущности банка, его основой, можно при этом считать организацию денежно-кредитного процесса и эмитирование денежных знаков [46, с. 11].

В то же время при исследовании финансовой системы государства, системы кредитных отношений и денежного обращения, как отмечает Е.Б. Осипов, оперируют понятиями «кредитная система», «кредитная деятельность» и «кредитной организация», что намного корректнее и правильнее с точки зрения отражения существа вопроса и юридической техники [22, с. 514]. Хотя, конечно же, с учетом разнообразия деятельности банков, которая не заключается исключительно в осуществлении посредничества в кредите, намного правильнее было бы оперировать понятиями «кредитно-расчетная система», «кредитно-расчетная деятельность» и «кредитно-расчетная организация». Именно с этих позиций, по мнению автора, и необходимо рассматривать банки и иные организации, осуществляющие деятельность по посредничеству в предоставлении денежного кредита и осуществлении денежного расчета.

В действующем законодательстве Республики Казахстан закреплено следующее определение банка. Согласно ст. 1 Закона РК о банках и банковской деятельности банком признается юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, которая в соответствии с настоящим законом правомочно осуществлять банковскую деятельность.

Официальный статус банка определяется государственной регистрацией юридического лица в качестве банка в Министерстве юстиции РК и наличием лицензии Национального Банка РК на проведение банковских операций.

Ни одно юридическое лицо, не имеющее официального статуса банка, не может именоваться «банком» или характеризовать себя как занимающееся банковской деятельностью.

Из легального определения коммерческого банка можно выделить следующие его признаки:

а) банк является коммерческим юридическим лицом, т.е. та­ким организационным образованием, деятельность которого на­правлена на извлечение прибыли;

б) банк создается в форме ак­ционерного общества, иные организационно-правовые формы для банка запрещены (для лиц, осуществляющих отдельные виды банковских операций, Законом о банках установлено требование, согласно которому они должны создаваться только как юридические лица, банковским законодательством не предусматривается возможность осуществления банковских операций в форме индивидуального предпринимательства);

в) банк является кредитной организацией, т.е. организацией, созданной для осуществления банковских операций;

г) банк действует на основе лицензии, выдаваемой Нацбанком РК;

д) банк обладает специальной компетенцией, т.е. он извлека­ет прибыль только путем совершения определенных операций;

е) банк рассматривается законодателем как один из элемен­тов банковской системы.

Бесспорным является тот факт, что функции банков имеют экономическую природу и присущи банкам как финансовым по­средникам на рынке финансовых услуг.

1) мобилизация временно свободных денежных средств и разме­щение их от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, срочности и платности в форме кредитования государства, юриди­ческих и физических лиц;

2) финансовые расчеты и формирование платежной системы го­сударства;

3) денежная эмиссия в банкнотной и депозитной формах;

4) осуществление функций профессионального участника рынка ценных бумаг путем выпуска и размещения фондовых ценностей;

5) консультационные услуги по финансовым и экономическим вопросам путем сбора, анализа и распространения соответствующей информации.

Подводя итог вышеизложенному, можно сказать, что поня­тие «банк» опирается на три конститутивных (ключевых) элемента в совокупности, которыми вы­ступают следующие банковские операции: прием депозитов, выдача кредитов и ведение банковских счетов. Данное понятие построено на основе определения кредитной организации в европейском банковском праве, однако, шире его по числу конститутивных эле­ментов. Банк и небанковская кредитная организация практически различаются кругом выполняемых операций: если банк имеет пра­во в принципе совершать все банковские операции, что и составляет существо его деятельности, то небанковская кредитная организа­ция может совершать лишь отдельные банковские операции, причем их допустимые сочетания устанавливаются Нацбанком РК. Следовательно, понятие банка входит в поня­тие «кредитная организация» наряду с понятием «небанковская кредитная организация», вместе с которым они и образуют это общее определение.

Переплетение функций различных видов кредитных учреждений и популярность универсального типа банка создает известные трудности для определения понятий «банк» и «банковская деятельность». Чаще всего главным признаком банковской деятельности считается прием депозитов и выдача кредитов как профессиональное занятие. Именно такая практика принята в банковском законодательстве Бельгии, Италии, Греции, Люксембурга и других стран.

Правовой статус банка может быть раскрыт и по­нят путем анализа положения банка как участника банковской си­стемы. Дело в том, что правовое значение банка определяется не только и не столько тем, что он является коммерческим юриди­ческим лицом, работающим с финансовыми инструментами. Ре­альное положение банка можно установить, определив степень его включенности в банковскую систему РК или даже мировую банковскую систему. Определить это можно путем анализа участия банка в той специфичной сфере предпринимательской деятельности – банковской деятельности.

С практической стороны во взаимодействии клиентов и банков одним из основных условий является включенность конкретного банка в банковскую систему, поскольку клиенты открывают счета не столько для того, чтобы хранить таким образом свои деньги, сколько для того, чтобы иметь возможность рассчитываться с неограниченным числом получателей денег как внутри страны, так и за ее пределами. Кроме того, с позиций банка важно определить, кто и на каких основаниях включен в банковскую систему, с кем и каким образом строить свои взаимоотношения.

В мировой практике условно можно выделить две модели банковской системы: жестко централизованную и децентрализованную. Кроме того, в ходе исторического развития возникли сегментированные и универсальные банковские системы. Сегментированная система предполагает жесткое законодательное разделение сфер операционной деятельности и функций отдельных видов финансовых учреждений (США, Япония). При универсальной системе закон не содержит ограничений относительно отдельных видов операций и сфер финансового обслуживания.

Садвакасов К., Сагдиев А. подчеркивают, что в развитых странах сложились два типа финансовых систем: так называемых континентального типа (Франция, Германия, другие страны Европы, Япония) и англосаксонского типа (США, Великобритания). В странах с англосаксонским типом банковской системы деятельность коммерческих банков на высокоразвитом рынке ценных бумаг жестко ограничивается; в странах континентальной модели деятельность банков носит универсальный характер, т.е. одновременно осуществляются коммерческие и инвестиционные операции и услуги при активном контроле и участии в деятельности банков со стороны государства [91, с. 9]. Представляется, что не стоит ограничивать существующие модели банковских систем рамками континентальной и англо-саксонской правовых систем, поэтому будем исходить из признания существования двух основных типов банковских систем – «сегментированной» (централизованной) и «универсальной» (децентрализованной).

При этом, как правило, банковские системы являются двухуровневыми. Нижний или первый уровень составляют коммерческие банки и иные кредитные организации с их филиалами, а верхний или второй уровень — банковские центры, сформированные в разных странах по-разному. Описание системы банков имеет следующие цели: 1) уяснить организационную специфику банковской деятельности, ее организационно-ресурсную основу и установить особенности этой ресурсной основы; 2) выявить взаимодействие между элементами, входящими в банковскую систему, имея в виду при этом, что это взаимодействие может носить разнообразный юридический и фактический характер; 3) дать реальное представление о состоянии развитости банковского дела в различных странах, имея в виду при этом, что в современной экономике сложилось несколько различных банковских систем, каждая из которых обладает своей спецификой и в то же время создает механизмы взаимодействия с другой системой в рамках мировой экономики.

Республика Казахстан в соответствии со ст. 3 Закона РК о банках, имеет двухуровневую банковскую систему. Национальный банк является центральным банком государства и представляет собой верхний (первый) уровень банковской системы. Все иные банки представляют собой нижний (второй) уровень банковской системы. Из известных мировой практике моделей организации банковского дела, включая банковскую систему, для Республики Казахстан характерна смешанная модель [89, с. 107-110], основанная на сочетании частных и государственных банков.

Весомым результатом проводимых в Казахстане эконо­мических реформ стало формирование не существовавшей ранее, абсолютно новой банковской системы, построенной на рыноч­ных принципах разнообразия форм собственности, многообразия организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов и полисистемного характера складывающихся между ними экономи­ческих взаимосвязей.

Банковская система выступает как ключевое звено и краеугольный камень финансовой системы государства. Ее роль в социально-экономическом развитии страны определяется теми макроэкономическими функциями, которые она выполняет, и, прежде всего, функциями обеспечения стабильного и надежно функционирующего в государстве платежного механизма, кото­рый опосредует движение финансовых потоков и тем самым соз­дает условия для всей экономической деятельности в государстве.

Совершенно очевидно, что выполнение банковской системой имманентно присущих ей функций возможно только в условиях адекватного правового регулирования, которое выступает в этом контексте как содержательная форма функционирования банков­ской системы. При формулировании правовых норм требуется учитывать необходимость всеобъемлющего и всестороннего регу­лирования и банковской системы, и соответственно банковской деятельности, а для этого в первую очередь нужно учитывать базисную конфигурацию и элементную структуру банковской сис­темы, которые, прежде всего, характеризуются полисубъектным составом [26, с. 84]. Следует отметить, что определение банка в качестве коммерческой организации относится к банкам второго уровня, основной целью деятельности которых является получение дохода.

Кроме признаков, присущих всем коммерческим организациям банки характеризуются той особенностью, которая обуславливается различием проявлений роли денег в общественных отношениях. Деньги одновременно выступают в роли вещи, меры стоимости и общественного отношения. Специфика банков как раз и проявляется в объекте предпринимательской деятельности, в качестве которого выступает сфера денежного обращения и денежные средства, выступающие в банковской деятельности в роли товара, что влечет особый порядок правового регулирования предпринимательской деятельности банков.

Нужно особенно подчеркнуть, что банки как специфические коммерческие организации, осуществляющие только лицензируемые виды деятельности, имеют особую правоспособность, особенность которой заключается в установлении для них ограничений в правоспособности. Это связано с тем, что, несмотря на коммерческую сущность банков при осуществлении ими своей предпринимательской деятельности проявляются финансовые функции, которые присущи всем банкам. Е.Б. Осипов полагает, что это обстоятельство сопряжено с единством правовой регламентации банковской деятельности, воздействием Нацбанка РК как органа, проводящего политику государства в сфере денежного обращения и финансов, на банки второго уровня посредством надзорных и контрольных функций, едиными условиями проведения банковских операций [44, с. 48-50].

В п. 3 ст. 3 Закона РК о банках закреплено, что все иные банки представляют собой нижний «второй» уровень банковской системы за исключением банка развития Казахстана, имеющего особый правовой статус, определяемый законодательным актом РК. При этом п. 5 ст. 3 указанного закона содержит определение понятие «банка с иностранным участием», на особенностях правового статуса которого мы остановимся ниже.

Наиболее близкими к банкам по правовому статусу являются кредитные товарищества, в частности, депозитно-кредитные товарищества, имеющие право на осуществление практически всех видов банковских операций, за исключением приема депозитов и ведения банковских счетов граждан.

Кроме того, в сфере валютного денежного обращения и финансов осуществляют свою деятельность и другие небанковские организации. Согласно ст. 5 Закона о банках организацией, осуществляющей отдельные виды банковских операций, признается «юридическое лицо, не являющееся банком, которое на основании лицензии Национального банка правомочно проводить отдельные виды банковских операций, предусмотренных настоящим Законом». Их деятельность регулируется нормативно-правовыми актами, перечисленными в п. 2 Правил лицензирования и регулирования деятельности организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, утв. постановлением Правления Нацбанка РК от 16 августа 1999 г. [92].

К их числу можно отнести ломбарды, обменные пункты, организации по инкассации, пересылке банкнот, монет и ценностей, субъекты рынка ценных бумаг, Республиканское предприятие почтовой связи Министерства транспорта и коммуникаций РК, территориальные подразделения Комитета казначейства Министерства финансов РК и иные организации, определяемые Нацбанком РК, осуществляющие в установленном порядке отдельные виды банковской деятельности (отдельные банковские операции) на основании лицензии Нацбанка РК. Перечисленные организации будет верно отнести к числу участников второго уровня банковской системы.

Участниками банковской системы РК являются и консорциумы банков при выдаче синдицированных кредитов. Банки, образующие консорциум в соответствующих банковских обязательствах, выступают на одной стороне.

В настоящее время отдельные виды банковской деятельности (форфейтинговые операции, операции с драгоценными металлами и другие) осуществляют и иные коммерческие юридические лица, не имеющие лицензии Нацбанка РК на проведение банковских операций, но при наличии лицензии Нацбанка на проведение перечисленных операций. В п. 2 ст. 30 Закона о банках перечислены банковские операции, которые вправе осуществлять только банки. К ним относятся операции по привлечению и размещению денежных вкладов и кредитов, операции по осуществлению расчетов и кассовому обслуживанию клиентов. Другие банковские операции могут совершать иные предприятия, не являющиеся банками.

Такое положение не противоречит закрепленной за коммерческими юридическими лицами общей правоспособности в отличие от прежнего гражданского законодательства, когда согласно ст. 27 ГК Казахской ССР от 28 декабря 1963 г. юридические лица обладали специальной правоспособностью [93, с. 64-65]. В соответствии с принципом специальной правоспособности сделки, совершенные в противоречии с уставными целями юридического лица признавались недействительными.

Что касается ныне действующего ГК РК, то, как совершенно верно подмечено в литературе, нетрадиционными для Особенной части ГК являются нормы ст. 743 ГК, в которых по существу развернуты вопросы ограничения занятия банковской деятельностью в связи с ее лицензированием для организаций, не являющихся банками, и предусмотрено регулирование правового статуса субъектов обязательства банковского обслуживания. Е.Б. Осипов считает, что смысл ст. 743 ГК заключается в том, что организации, не являющиеся банками, вправе оказывать отдельные виды банковских услуг на основании лицензии Национального банка РК; ст. 743 ГК оперирует понятием “организация, осуществляющая отдельные виды банковских операций”, определение которой дано в ст. 5 Закона о банках [94, с. 352-445].

По законодательству ряда стран осуществление разовых банковских операций предприятиями, не являющимися банками, не считается нарушением законодательства. Так, согласно закону Англии о банках (1987), деятельность по приему депозитов не рассматривается как банковская, если у лица, осуществляющего ее, нет намерения принимать депозиты регулярно.

Иного принципа придерживается законодательство России, в соответствии с которым, однократное совершение банковской операции предприятием, не являющимся банком и другим кредитным учреждением, считается нарушением законодательства о банках. В связи с этим Л.Г. Ефимова указывает на необходимость разграничения банковских операций и схожих по содержанию гражданско-правовых сделок хозяйствующих субъектов, не являющихся банками [67, с. 30].

В качестве критерия, позволяющего разграничить банковские и небанковские операции, Е.Б. Осипов предлагает использовать субъектный состав и характер осуществления банковских и схожих с ними гражданско-правовых договоров участниками гражданского оборота, а именно: признак совершения таких операций банками в качестве предпринимательской деятельности и осуществление ими при этом присущих банкам функций. Во всех остальных случаях, как считает Е.Б. Осипов, нет оснований устанавливать запрет хозяйствующим субъектам осуществлять гражданско-правовые договоры, схожие с банковскими [44, с. 87].

Банки, являясь коммерческими организациями, в процессе осуществления своей предпринимательской деятельности заключают с клиентами различные виды договоров. К их числу относятся договоры по привлечению денежных средств, по их размещению, по содействию платежному обороту и другие на рассмотрении которых мы остановимся в следующем разделе.

Многие авторы, например М.М. Агарков [42, с. 5], рассматривают банковскую деятельность как посредническую. Посреднический характер действий банка также вытекает из правовой природы договоров банковского обслуживания, предметом которых является оказание нематериальных посреднических услуг.

Банковская система Российской Федерации включает в се­бя два вида звеньев. Первую группу образуют участники системы, выполняющие основные ее функции по обслуживанию физиче­ских и юридических лиц, непосредственно обеспечивающие де­нежный оборот страны и потребности в кредитных ресурсах. В эту группу включены Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. Во вторую группу О.М. Олейник относит создаваемые кредитными организациями союзы и ассоциации, не преследующие цели извлечения прибы­ли, для защиты и представления интересов своих членов, коор­динации их деятельности, развития межрегиональных и междуна­родных связей, удовлетворения научных, информационных и профессиональных интересов, выработки рекомендаций по осу­ществлению банковской деятельности и решению иных совмест­ных задач кредитных организаций [24, с. 172].

В европейских странах верхний уровень чаще всего представлен национальными или центральными банками этих стран и надзорно-контрольными ведомствами. Например, в Германии верхний уровень банковской системы представлен Немецким Федеральным банком и Федеральным ведомством надзора за кредитным делом. Во Франции на этом уровне действуют Банк Франции, Банковская комиссия, Комитет по кредитным учреждениям и Комитет по банковской регламентации. Но и в том, и в другом случае речь должна идти о централизованной банковской системе.

В определенной степени децентрализованной банковской системой является Федеральная резервная система США. Здесь верхний уровень образуют Совет управляющих Федеральной Резервной Системы, двенадцать Федеральных резервных банков, Служба контролера денежного обращения и Федеральная корпорация страхования депозитов [95, с. 49-95; 96, с. 24].

Что же касается РК, то наша банковская система скорее является централизованной, так как верхний (первый) уровень представлен Нацбанком РК, имеющим, на наш взгляд слишком большие полномочия в сфере регулирования денежно-кредитной системой страны и Агентством РК по регулированию финансового рынка и финансовых организаций РК.

Ю.Г. Басин отмечал, что главный банк страны имеет намерение стать диктатором, получить неограниченный контроль и разрешительную власть [36, с. 69]. Действительно, правовое положение Нацбанка РК отличается от положения банков второго уровня тем, что он является государственным органом, осуществляющим государственную политику в сфере денежно-кредитной системы. В Законе РК «О Национальном банке Республики Казахстан» от 30 марта 1995 г. (далее – Закон о Нацбанке) [97], закрепляющего особенности правового положения Нацбанка РК, его задачи, функции, порядок создания и деятельности в п. 4 ст. 1 закреплено: «Национальный банк Казахстана при выполнении своих задач не должен руководствоваться целью получения прибыли…», так как основной целью его деятельности является реализация финансовых функций. Организационно-правовой формой Нацбанка РК является государственное учреждение.

В юридической литературе в период государственной монополии на банковское дело неоднократно высказывалась точка зрения о двойственной правовой природе Госбанка. Так, Н.С. Малеин Н.С. считал, что Госбанк, будучи единым эмисионным, кредитным и расчетным центром страны, одновременно является и хозяйствующим субъектом, действующим на началах равенства сторон, и органом государственного управления, которому присущ ряд административно-властных полномочий [98, с. 28].

В настоящее время подобной точки зрения придерживается и Л.Г. Ефимова, которая, указывая на двойственную правовую природу Центрального банка РФ, однако отмечает, что «главной особенностью правового положения Банка России в настоящее время является то, что осуществление его административно - правовой и хозяйственной деятельности подчинено решению одной задачи – управлению кредитной системы» [67, с. 7-8].

Мы хотели бы обратить внимание на проблему монопольного выполнения Нацбанком РК основных функций по управлению банковской системой страны. На наш взгляд, такое правовое положение Нацбанка РК может отрицательно повлиять на финансовое состояние экономики.

Так, в настоящее время наряду с классическими ветвями власти (законодательная, ис­полнительная, судебная) появляется новая, «денежная власть», вы­полняющая, как и другие ветви власти, функцию государственного управления, которая в данном случае приобретает специфический характер и проявляется в осуществлении государством функции денежного управления. В этих условиях выражение «деньги - это власть» стало широко употребляемой формулой, приобрело вполне конкретное глубокое материальное содержание.

Исполнительная власть занимается управлением государствен­ными деньгами, т.е. вступает в отношения по поводу создания, распределения и использования государственных фондов денеж­ных средств, что предполагает осуществление финансовой деятель­ности государства органами исполнительной власти преимущест­венно административно-правовыми методами.

Денежная власть в лице Нацбанка РК управляет деньгами субъ­ектов, которые непосредственно ей не подчинены и имеют возмож­ность свободно формировать свою волю в определенных законом пределах. При этом денежная функция включает в себя: определение макроэкономических денежных показателей; обеспе­чение устойчивости национальной валюты; обеспечение стабиль­ности национальной банковской системы; обеспечение эффектив­ного и бесперебойного функционирования национальной системы расчетов.

Как и у любого другого государственного органа, одной из функций Нацбанка РК является функция государственного управ­ления, которая в данном случае приобретает специфический харак­тер и проявляется в государственном управлении с помощью денег. Специфичность денежного управления заключается в том, что оно в условиях рынка преиму­щественно не персонифицировано, так как в нем выражается эко­номическая воля бесчисленного множества хозяйствующих субъектов. Денежное управление, в отличие от классического управления приказами, распоряжениями и т.д., т.е. управления, осуществляе­мого административно-правовыми методами, имеет более опосре­дованный для управляемых субъектов характер (в силу опосредованности самой экономической формы управления).

Процесс отграничения денежной власти от других ветвей власти находит свое отражение и в современном казахстанском законодательстве. Однако законодательное за­крепление этого процесса существенно отстает от насущных по­требностей сложившейся практики. Анализ законодательных норм показывает, что Нацбанк — это самостоятельное звено единой системы государственной власти РК (ст.ст. 3, 8, 9 Закона о Нацбанке). Нацбанк является титульным владель­цем принадлежащей ему собственности. Его специфическая осо­бенность состоит в обязанности осуществлять правомочия владе­ния, пользования и распоряжения указанным имуществом не в своих интересах, а в интересах государства или, точнее, общества в целом.

Имущество Нацбанка РК согласно ст. 9 Закона о Нацбанке принадлежит государству и формируется в размере 20 миллиардов казахстанских тенге путем передачи в распоряжение Нацбанка основных фондов и отчислений от полученного им чистого дохода, а также средств, выделяемых из республиканского бюджета. Отличительная особенность данной части государственной собственности заключается в том, что владение, пользо­вание и распоряжение ею, осуществляет Нацбанк независимо от других органов государственной власти, руководствуясь при этом не своими, а государственными и общественными интере­сами. Таким образом, особый имущественный статус Нацбанка РК, обусловленный необходимостью выполнения им своих основных, законодательно закрепленных за ним функций, является дополнительным аргументом в пользу тезиса о существо­вании четвертой, «денежной» власти.

Международная практика относит центральные банки к пуб­лично-правовым учреждениям, которые в соответствии с законом наделяются одновременно властными и гражданско-правовыми полномочиями. Так, Немецкий Федеральный банк является непосредственным федеральным юридическим лицом общественного права (§ 2 гл. 1 Закона о Немецком Федераль­ном банке (в ред. от 16 июля 1994 г.) [99, с. 160]. Австрийский Национальный Банк является акционерной корпорацией, является центральным банком Австрии и неотъемлемой частью Европейской системы центральных банков (ст. 2 Закона Республики Австрия о Национальном Банке Австрии).

Функции центральных банков по управлению кредитно-денежной системой, по образному выражению Д. Семлера, «это тот перекресток, где политика и закон сходятся с экономи­кой» [100, с. 28]. В статье Я. Элстера «Конституционные суды и центральные банки: предупреждение самоубийства или соглашение о самоубий­стве» [100, с. 42-46] центральные банки по своей независимости приравнивают­ся к конституционным судам, что довольно точно характеризует их правовой статус, необходимый для эффективного выполнения ими своих функций.

Данная точка зрения преобладает в европейской правовой науке и практике, о чем свидетельствует введение коллективной европей­ской валюты и создание Европейской сис­темы центральных банков, а также Европейского центрального банка, в уставе которого провозглашается независимость этой орга­низации от других органов Европейского союза, от правительств стран-членов и любых их учреждений.

В своей деятельности ни Европейский центральный банк, ни национальный центральный банк, ни один из членов их руководя­щих органов, уполномоченных принимать решения, как подчеркивает Б.Н. Топорнин, не должны испрашивать или получать указания от любого института или дру­гого органа сообществ, равно как от любого правительства государ­ства-члена [101, с. 442]. На институты и другие органы сообществ, на прави­тельства государств-членов возлагается обязанность уважать прин­цип независимости и отказываться от какого-либо воздействия на членов руководящих органов Европейского центрального банка и национальных банков в ходе выполнения ими своих обязанностей. Провозглашение независимости как основополагающего принци­па Европейской системы центральных банков имеет прежде всего «материальные» предпосылки. Ни Европейский центральный банк, ни национальные центральные банки не могут быть принуж­дены покрывать внешние долги или бюджетные «дыры» госу­дарств-членов или институтов Сообщества. Однако принцип неза­висимости не ведет к изоляции Европейской системы центральных банков. Наоборот, в Договоре оговаривается, что должна поддер­живаться связь Системы с институтами сообществ. Только форма связи носит очень мягкий характер: Европейский центральный банк будет ежегодно представлять доклады Европарламенту, Сове­ту, Комиссии сообществ, а также Европейскому совету [101, с. 442].^.

Основным институтом европейской денежной системы станет Европейский центральный банк, который возглавит Европейскую систему центральных банков. Маастрихтский договор придает Ев­ропейскому центральному банку кроме обычных банковских функций еще и функцию консультирования. Каждое предложение о принятии правового акта в сфере компетенции Банка должно обязательно направляться на его консультацию. Кроме того, он будет консультировать власти государств-членов по проектам нор­мативных актов, касающихся сферы его деятельности [101, с. 441].

Уникальность Европейского центрального банка заключается в том, что впервые в истории 11 стран, сохраняющих государствен­ный суверенитет и раздельные бюджетные системы, тем не менее, передают в сферу компетенции банка ряд государственно-власт­ных полномочий: исключительное право эмиссии евро; полномочия по осуществлению денежно-кредитной и валют­ной политики; полномочия по распоряжению международными резервны­ми активами.

Таким образом, с одной стороны, введение единой валюты, со­здание Европейской системы центральных банков и Европейского центрального банка означают, что страны-участницы в значитель­ной степени утрачивают экономический суверенитет, но, с другой стороны, сохраняется их политический суверенитет, что, в свою очередь, предполагает возникновение на политической карте мира уникального экономико-политического образования, имеющего в значительной степени единую экономику, но разделенного в поли­тическом плане на 11 независимых субъектов.

Буторина О.В. считает, что введение евро можно рассматри­вать как движение в сторону биполярной мировой валютной сис­темы, что создает предпосылки для корректировки нынешнего распределения сил в глобальном масштабе [102, с. 39]. А.В. Богомолов, указывая, что введение евро является одним из важнейших событий в истории XX в., утверждает: «Евро, наряду с долларом США, постепенно приобретет важнейшую роль в между­народной торговле, платежах, корпоративном финансировании и инвестировании» [103, с. 42]. Широкую известность получило высказывание бывшего главно­го экономического советника Президента США Р. Рейгана г-на Мартина Фельдштейна: «Если Европейский Валютный Союз пре­вратится в реальность, это полностью изменит политический про­филь Европы, может вызвать конфликты в Европе и привести к кон­фронтации с Соединенными Штатами» [104, с. 11].

Современная ры­ночная экономика немыслима без адекватной денежной системы, функционирование которой обеспечивается посредством банковской системы страны, которая, таким образом, с необходимостью должна испытывать на себе государственное регулирование со сто­роны специальных государственных органов, образующих четвер­тую самостоятельную ветвь государственной власти. Итак, современная европейская наука признает возможным и необходимым для государства иметь орган, обладающий статусом центрального банка и выполняющий его отдельные функции. При этом банк независим не только от других национальных органов государственной власти, но и от национального государства в целом и руководствуется в своей деятельности исключительно за­коном, роль которого в случае с Европейским центральным банком выполняют его устав, а также соответствующие межгосударствен­ные соглашения.

Следовательно, наличие четвертой, «денежной» власти - это реальность, присущая не только РК, но и не­отъемлемая черта европейской теории и практики государственного строительства. Вместе с тем, эта четвертая «денежная власть» не должна быть безграничной. Необходимо создать определенную систему, которая бы сдерживала ее.

Нацбанк РК согласно дейст­вующему законодательству (ст. 8 Закона РК о Нацбанке): проводит государственную денежно-кредитную политику в РК, эмитирует ценные бумаги путем регулирования денежной массы в обращении, является единственным эмитентом банкнот и монет на территории РК; выдает разрешение на открытие банков и их добровольную реорганизацию и ликвидацию, дает согласие на открытие филиалов (их слияние) и представительств банков на территории РК, а для банков-резидентов – и вне территории республики, выдает лицензии на осуществление отдельных видов банковских операций;; издает обязательные для исполнения всеми банками и их клиентами нормативные правовые акты по вопросам банковской деятельности, учета, платежей и переводов денег, осуществления валютных операций в пределах полномочий, определенных законодательными актами, а также осуществляет надзор за их соблюдением и Агентство РК по регулированию финансового рынка и финансовых организаций осуществляет контроль и надзор за деятельностью банков и устанавливает им пруденциальные нормативы, размер уставного капитала на определенную дату, а также применяет санкции, предусмотренные законодательными актами; выполняет расчетные функции, при этом сам устанавливает правила проведения расчетных операций в РК; выступает кредитором последней инстанции; разрабатывает и проводит учетную политику; активно осуществляет коммерческую деятельность.

Анализ построения верхнего уровня банковских систем ряда развитых стран, рассмотрение функциональных связей между раз­личными органами, регулирующими осуществление банковской деятельности, показывает, что в государствах с эффективно функ­ционирующими кредитно-денежными системами на практике, как правило, реализован принцип полисубъектности верхнего уровня бан­ковской системы. Практика построения банковских систем в развитых странах такова:

1. В Германии на верхнем уровне банковской системы действуют два органа:

— Немецкий Федеральный банк;

— Федеральное ведомство надзора за кредитным делом.

2. Во Франции на верхнем уровне банковской системы действуют четыре органа:

— Банк Франции;

— Комитет по банковской регламентации;

— Комитет по кредитным учреждениям;

— Банковская комиссия.

3. В США на верхнем уровне банковской системы действуют четыре органа:

— Совет управляющих Федеральной резервной системы;

— окружные Федеральные резервные банки;

— Служба Контролера денежного обращения;

— Федеральная корпорация страхования депозитов. Подобное распределение обязанностей на верхнем уровне бан­ковской системы между разными органами обеспечивает наличие механизма взаимных сдержек и противовесов, что позволяет стра­ховать банковскую систему (а значит, и {экономику страны) от не­продуманных решений какого-либо из управляющих органов.

Изложенное выше позволяет сделать вывод о том, что полисубъектность верхнего уровня банковской системы — это объективный путь ее развития в РК, обусловленный, с одной стороны, необходи­мостью усиления государственного влияния на развитие банков­ской системы страны с целью обеспечения ее стабильности и, с другой стороны, необходимостью защиты законных прав и интере­сов кредитных организаций и их вкладчиков.

Необходимым условием проведения реструктуризации верхнего уровня банковской системы РК являет­ся активное участие Правительства РК в процессе возрождения банковской системы страны.

Вопрос о взаимоотношениях Центробанка и Правительства в законодательст­ве различных стран интерпретируется по-разному. Так, немецкий Закон о Федераль­ном банке не содержит предписаний на случай значительного расхождения мнений и возникновения напряженности между правительством и Федеральным банком. Однако в этом Законе установлены правила, призывающие обе стороны к сотрудни­честву и взаимным консультациям. Федеральный банк обязан консультировать Федеральное правительство по важным валютно-политическим вопросам и давать по его требованию справки. Со своей стороны Федеральное правительство должно привлекать Президента Федерального банка на свои заседания, посвященные об­суждению вопросов валютно-политического значения. И члены Федерального пра­вительства имеют право участвовать в заседаниях Совета Центральных банков. Од­нако права голоса они там не имеют и могут только вносить предложения. По их требованию принятие решения может откладываться на срок до двух недель. Анало­гичным образом решен вопрос участия Федерального банка в заседаниях Совета финансового планирования и Совета конъюнктуры органов государственной влас­ти. Федеральный банк вправе участвовать в обсуждении решения, но не имеет права голоса. Полномочия Федерального правительства по отношению к Федеральному банку в основном ограничиваются участием в назначении членов Совета Директо­ров [99, с. 18-20].

По иному решен вопрос в Японии. То, что Закон о Банке Японии был принят в период Второй мировой войны, наложило на Банк свой отпечаток (это, впрочем, не мешает ему функционировать вплоть до наших дней). В соответствии с Законом Банк Японии находится под довольно жестким контролем правительства. Так, Ми­нистр финансов наряду с правом назначать и увольнять исполнительных директо­ров, советников и аудиторов Банка Японии имеет большие полномочия по надзору за деятельностью банка и, что самое главное, он вправе отдавать конкретные распо­ряжения Банку Японии относительно проведения конкретных операций. На прак­тике, однако, сложилась такая ситуация, когда правительство и Банк Японии под­держивают тесный контакт и осуществляют сотрудничество на регулярной основе. В итоге, как резюмирует по этому вопросу А.Ю. Викулин, финансовая политика Банка Японии осуществляется им относительно неза­висимо: правительство фактически никогда не использует свое право давать распо­ряжения [105, с. 102-103].