Условия действительности договоров в электронной форме.

Поскольку договор - это вид сделки (ст. 154 Гражданского кодекса РФ), для его заключения необходимы все правовые предпосылки, которые означают совершение действительной сделки^[39].

Рассмотрим основные проблемы, связанные с действительностью электронных сделок в гражданском праве.

Недействительность электронных сделок и их последствия зависят во многом от того, какое из требований закона нарушено. К числу этих требований относят следующие:

1) сделка по своему содержанию должна соответствовать закону или иным правовым актам;

2) форма сделки должна соответствовать требованиям закона, а в случаях, предусмотренных законом, она подлежит государственной регистрации;

3) сделка юридического лица должна соответствовать его правоспособности;

4) волеизъявление должно соответствовать подлинной воле, а сама воля складываться свободно^[42].

Вопросу действительности сделок в литературе уделено большое внимание. Поэтому остановимся только на анализе особенностей, связанных с использованием информационно-коммуникационных технологий при заключении сделок.

1) подтверждается личность физического лица - что он действительно тот, за кого себя выдает;

2) устанавливается его возраст, позволяющий или не позволяющий приобретать гражданские права и нести обязанности.

Если лицо действует в качестве представителя, его право совершать сделки дополнительно подтверждается доверенностью, которая должна соответствовать требованиям закона (статьи 185-189 Гражданского кодекса РФ). При этом подразумевается, что представляемый удостоверился в дееспособности представителя.

Юридическое лицо действует через своего представителя, который имеет соответствующие полномочия в силу учредительных документов или приобретает их по доверенности. Кроме того, юридическое лицо должно быть соответствующим образом зарегистрировано, о чем свидетельствует запись в Едином государственном реестре юридических лиц. Проверить полномочия

юридического лица можно, запросив копии учредительных документов и выписку из Единого государственного реестра юридических лиц.

Общаясь с другой стороной сделки через компьютерную сеть невозможно непосредственное ознакомление с указанными документами. Компьютерная сеть не позволяет установить правдивость предоставленных сведений, теоретически любой несовершеннолетний может указать необходимый для заключения сделки возраст.

Один из вариантов решения этой задачи рассмотрен И. Алексеевым. Он приводит следующий пример. В США 21 октября 1998 года подписан Закон о защите частной жизни ребенка в сети. В соответствии с этим законом операторы Интернет-сайтов, направленных на детскую аудиторию, или же участники электронной торговли, намеренно запрашивающие информацию личного характера у покупателей-детей в возрасте до 13 лет, обязаны выполнить целый ряд условий, прежде чем покупка игрушки или заказ билетов в Дисней Лэнд будет считаться неоспоримой сделкой.

В отношении физических лиц можно также предложить следующее. Статья 6 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи» в качестве одной из категории сведений, которые должен содержать сертификат ключа подписи, указывает сведения об отношениях, при осуществлении которых

электронный документ с электронной цифровой подписью будет иметь юридическое значение. Другими словами, сертификат указывает, на совершение каких действий уполномочено конкретное лицо (таким образом проверяется и «уполномоченность» юридического лица, от имени которого подписывается электронный документ). Федеральный закон РФ «Об электронной цифровой подписи» не содержит требований, согласно которым сертификат ключа подписи выдается лицу только при предоставлении доказательств своей дееспособности. Такими доказательствами могут быть паспорт, устав юридического лица, доверенность руководителя филиала юридического лица и т.п.

Для решения этой проблемы необходимо:

1) установить требование подтверждения дееспособности лица при получении сертификата ключа подписи;

2) в договоре урегулировать процесс ознакомления с сертификатом ключа подписи до заключения соглашения по остальным вопросам (по факсу, электронной или обычной почте).

При купле-продаже товаров через компьютерную сеть обычным покупателем электронная (цифровая) подпись не используется (как правило). Поэтому продавцам (лицам, выполняющими работы или оказывающим услуги), к сожалению, остается надеяться только не честность контрагента в сделке.

С юридическими лицами проблема может быть решена следующим образом. Действующие законы содержат механизм, позволяющий проверить статус юридического лица. Согласно статье 6 Федерального закона РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений о номере, о дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, о банковских счетах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые могут быть предоставлены в порядке, определяемом Правительством РФ. Указанные сведения

предоставляются за плату, кроме случаев, предусмотренных законами. Поскольку государственные реестры ведутся на бумажных и электронных носителях, в будущем возможно предоставление сведений из них с официального сайта регистрирующего органа. Такая процедура создала бы возможность, во-первых, удостовериться в юридическом существовании юридического лица или индивидуального предпринимателя, во-вторых, дала бы сведения о его статусе (в том числе наличие лицензий на право заниматься определенной деятельностью, лица, имеющие право без доверенности действовать от имени юридического лица, место нахождения, способ прекращения деятельности, копии учредительных документов и другие необходимые сведения).

Следовательно, информационно-коммуникационные технологии не только создают проблему установления дееспособности участников электронной коммерции, но и предлагают новые варианты ее решения, ранее неизвестные праву.

Статья 178 Гражданского кодекса РФ предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной под влиянием заблуждения. Закон оговаривает, что заблуждение должно носить существенный характер. Существенный характер может иметь заблуждение относительно природы сделки либо тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению.

Для электронной коммерции это случай имеет важное значение.

Можно предложить следующие пути решения этой проблемы:

1) обязательное предоставление информации об особенностях электронного договора перед заключением любого электронного договора, в том числе провайдерами;

2) законодательное установление, во-первых, минимального перечня сведений, которые должны предоставляться при заключении электронного договора, во-вторых, формы предоставления этих сведений;

3) в случае создания коммерческого сайта законодательное закрепление требования о его обязательной регистрации и предоставление сведений о юридическом лице, которое размещает на нем свою информацию, и о провайдере, который обеспечивает функционирование сайта;

4) установление ответственности провайдеров за непредставление подобной информации.

На сайте могут быть указаны телефоны или адрес электронной почты представителей интернет-магазина, по которым можно обратиться с вопросами, касающимися заключаемого договора^[45]. Кроме того, на законодательном уровне необходимо установить сроки хранения электронных документов самими сторонами или специализированными организациями. Так, Федеральный закон РФ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» в части 4 статьи 8 устанавливается равный срок хранения документов, независимо от формы их выражения (шесть лет для документов, содержащих сведения о страховых взносах и страховом стаже, и три года для документов, содержащих иные сведения).

Тесно связана с понятием «действительность сделки» форма ее заключения. Поэтому эту проблему следует рассмотреть отдельно. Для эффективного использования возможностей, предоставляемых электронной коммерцией, необходимо предоставить юридические гарантии того, что права сторон по электронной сделке будут защищаться таким же образом, что и права сторон по сделке обычной. Одним из важнейших вопросов при заключении договора является форма договора.

основания для споров в будущем по поводу самого факта совершения сделки и ее содержания^[47].

Указание закона на обязательность письменной формы договора означает презумпцию: нет письменной формы - нет и договора (п. 3 ст. 146 Гражданского кодекса РФ, внешнеэкономическая сделка, сделка на сумму более 10 минимальных размеров оплаты труда, сделки юридических лиц между собой и с гражданами и т.д.). Несоблюдение простой письменной формы сделки в силу ст. 162 Гражданского кодекса РФ может лишить стороны права в случае спора ссылаться на свидетельские показания, а в предусмотренных законом случаях сразу влечет недействительность сделки (п. 3 ст. 162, ст. 550, ст. 1017, ст. 1028 Гражданского кодекса РФ). Кроме того, письменная форма требуется для сделок, подлежащих нотариальному удостоверению или государственной регистрации (ст. 560, ст. 584 и др.).

Причинами установления требования об использовании «письменной формы» относятся:

1) обеспечения сохранности материальных доказательств наличия и характера намерения сторон принять на себя обязательства;

2) содействие лучшему пониманию сторонами последствий заключения сделки;

3) обеспечение того, чтобы документ был понятен для всех;

4) обеспечение того, что документ не будет со временем изменен и будет постоянно содержать запись о сделке;

5) создание возможностей для воспроизведения документа, с тем, чтобы каждая сторона имела экземпляр, содержащий одни и те же данные;

6) создание возможности для удостоверения подлинности данных посредством подписи;

7) обеспечение того, чтобы документ имел приемлемую форму для государственных органов и судов;

8) обеспечение легкости хранения данных в материальной форме;

9) облегчение контроля и последующей ревизионной проверки для целей отчетности, налогообложения или регулирования;

10) обеспечение возникновения юридических прав и обязанностей в тех случаях, когда для признания действительности необходима письменная форма^[48].

Традиционно письменная форма ассоциировалась с бумажными документами. Но современные средства связи позволяют хранить информацию не только на бумаге. Как указано в Руководстве по принятию Типового закона об электронной торговле, юридические требования, предписывающие использование традиционных бумажных документов, представляют собой основное препятствие развитию современных средств передачи данных^[49]. Вот почему важно рассмотреть, удовлетворяет ли электронный документ требованиям письменной формы.

В литературе выделяют два способа заключения договоров с использованием компьютерной сети, которые существенно различаются.

Первый способ подразумевает использование электронной почты. Взаимодействие между сторонами происходит посредством обмена электронными сообщениями. Электронная почта при этом выступает как цифровой аналог обычной почты. Использование электронных средств связи делает электронную почту намного быстрее обычной.

Второй способ - заключение договора с использованием web-страниц (сайтов). Информация о товаре помещается на специальном сайте (странице). Она может включать характеристику товара, его особенности и условия получения, а также сведения о производителе и продавце. Для получения товара необходимо заполнить анкету (купон, бланк-форму и т.п.). После этого согласие приобрести товар выражается путем нажатия на кнопку «Согласен».

Эти сведения поступает на сервер, с которого приходит подтверждение полученной информации (такая услуга предоставляется не каждым провайдером). Такой способ заключения договоров часто используется потребителями, приобретающими товары для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Рассмотрим, удовлетворяют ли договоры, заключаемые с помощью электронной почты, требованиям письменной формы? В литературе этому вопросу уделено значительной внимание^[50].

Общие для всех сделок требования к письменной форме признаются соблюденными, если составлен документ, выражающий содержание сделки, и имеются подписи лица или лиц, совершивших сделку, либо уполномоченных ими лиц (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ выделяет специальные требования, относящиеся к письменной форме договоров (пункт 2 статьи 434)^[51]. Учитывая формулировку пункт 2 статьи 434 можно сделать вывод о том, что Гражданский кодекс РФ не выделяет электронные договоры в отдельный вид, а относит их к составленным в письменной форме. Новой формы (электронной), помимо устной и письменной, не возникает. Соответственно, все установленные применительно к письменным договорам требования распространяются и на электронные договоры.

Следовательно, можно говорить о том, что обязательными условиями действительности договора в электронной форме, как и любого письменного, являются наличие документа и возможность установить что он исходит от стороны по договору (в том числе наличие подписи). Кроме того, Типовой закон об электронной торговле в статье 6 «Письменная форма» вводит еще одно требование в отношении документа в электронной форме. Оно обусловлено особенностями использования информационных технологий. Требование о письменной форме считается выполненным путем представления сообщения данных (документа в электронной форме), если содержащаяся в нем

ГОСУДАРСТВЕННАЯ j БИБЛИОТЕКА |

информация является доступной для последующей ссылки на нее^[52] (в частности это требование нашло отражение в законах Ирландии «Об электронной коммерции» (статья 12), Ордонансе Гонконга «Об электронных сделках» (статья 5)). Это требование необходимо для обеспечения защиты нарушенного права и обеспечивает возможность воспроизведения и прочтения документа. Так у сторон будет возможность ссылаться на документ в случае рассмотрения спора судом или представления документа в государственный орган.

Рассмотрим, как эти требования удовлетворяются в применении к договорам, заключаемым при помощи электронной почты. В соответствии со статьей 2 Федерального закона РФ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»: «Документированная информация - зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством Российской Федерации случаях ее материальный носитель». Электронное письмо зафиксировано на материальном носителе - записано в память компьютера, как отправителя, так и получателя (или сохранено на дискете); имеет реквизиты: дату вплоть до минуты, имена отправителя и получателя. Таким образом, можно говорить о том, что электронное сообщение удовлетворяет требованиям закона и может считаться документом. Материальный носитель обеспечивает также возможность доступа к информации в дальнейшем и на компьютере, и в распечатанном виде. Применительно к заключению договора в электронной форме речь идет об электронном документе.

Поэтому необходимо рассмотреть особенности правового режима электронного документа. Как отмечает Д.П. Поташник, «документ в правовой практике призван устанавливать и удостоверять юридические факты, влекущие возникновение, изменение или прекращение правоотношений... Обладая установленной формой, рядом индивидуализирующих его элементов, документ

создает определенное доказательственное обеспечение существования закрепленных в нем фактов»^[53].

Единого определения электронного документа не существует. Более того, разные государства и международные организации используют для его обозначения неодинаковые термины (сообщение данных, электронная запись и т.д.)^[54]. Существенным признаком для объединения этих понятий является использование иных, чем традиционные бумажные формы, способов закрепления, хранения и использования информации.

Рассмотрим подробнее предложенные подходы к интерпретации понятия «электронный документ» и основные проблемы, возникающие при использовании этих подходов.

Правовой режим электронного документа «подразумевает единство юридических и технологических процедур документирования, создания документа и его движения в общественном обороте»^[55]. Другими словами, электронный документ нельзя рассматривать только с юридической или только с технологической точек зрения. Обе они представляют систему, где ни одна из составляющих не может рассматриваться отдельно.

Типовой закон об электронной торговле Комиссии ООН по праву международной торговли формулирует самое широкое по содержанию определение. Комиссия ООН не использует термин «электронный документ», заменяя его другим - «сообщение данных», под которым понимается информация, подготовленная, полученная, отправленная или хранимая с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными (ЭДИ), электронную почту, телеграмму, телекс

или телефакс, но не ограничиваясь ими^[56]. Такая формулировка имеет ряд положительных аспектов:

1) она не сводится только к документам, передаваемым по сетям, но и распространяется на созданные и хранимые в компьютере документы, изначально для передачи не предусмотренные;

2) определение не привязывает электронный документооборот к одному виду создания, использования, хранения, передачи информации, а, во- первых, старается охватить все уже существующие средства передачи данных, во-вторых, предусматривает изобретение и равноправное использование в будущем новых средств передачи информации.

Широкий подход к определению электронного документа уже получил закрепление в некоторых странах (например, в статье 2 Закона Ирландии «Об электронной коммерции»^[57]).

В Российской Федерации нормативная база, как действующая, так и содержащаяся только в проектах законов, формулирует свои подходы к определению понятия электронного документа. Хотелось бы заметить, что позиция российских законодателей отлична от международной практики, что в будущем может создать существенные трудности в процессе взаимодействия с контрагентами иностранных государств.

Проект Федерального закона РФ «Об электронной торговле» определяет электронный документ как информацию, формируемую, отправляемую, получаемую или хранимую с помощью электронных средств связи в связи с совершением сделок в сфере электронной торговли^[58]. Такой подход исключает из сферы электронных документов целый ряд сообщений и сведений, так как уже было показано, что электронная коммерция не сводится только к электронной торговле, а включает в себя более широкий перечень правоотношений. Поэтому необходимо уточнить понятие электронного

документа, включив в него максимально широкий перечень юридически значимых сообщений, которые могут иметь правовое значение. Для этого необходимо сделать следующее:

1) заменить термин «электронные средства связи» на «электронные и иные средства связи» либо дать толкование термина «электронные» по примеру Закона Ирландии «Об электронной коммерции»;

2) заменить термин «сделок» на термин «юридически значимых действий»;

3) не ограничивать распространение электронного документа электронной торговлей, как было показано ранее, более широкое понятие - электронная коммерция, в котором электронная торговля лишь составная часть.

Не вполне правильной представляется и позиция, закрепленная в некоторых действующих законах и устанавливающая, что электронный документ должен содержать электронную цифровую подпись^[59]. Законы многих государств, во-первых, не содержат аналогичного требования, во-вторых, в этих государствах электронные документы подписываются электронной (а не электронной цифровой) подписью^[60]. Такой подход может привести к нескольким негативным последствиям:

1) могут возникнуть сложности при заключении сделок с другими странами, где предусмотрен более мягкий режим для электронных документов,

2) в государстве, устанавливающем жесткие требования, документы другого государства просто утратят юридическую, а как следствие, доказательственную силу. Ведь несоответствие технологий подписи документа в конкретной сделке практически невозможно устранить, для этого требуется решение на законодательном уровне.

Возможность наступления указанных последствий показывает необходимость усилить взаимодействие между странами для создания унифицированных норм, касающихся правового режима электронного документа. Например, следует заменить требование о заверении документа электронной (цифровой) подписью на заверение документа любым аналогом собственноручной подписи.

Сложности при заключении внешнеторговых сделок в электронной форме могут возникнуть также в случае, если законы будут предусматривать только одну возможную форму представления документа. По определению ст. 3 Федерального закона РФ «Об электронной цифровой подписи» электронный документ представляет собой документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме. На основании этого можно сделать вывод о том, что данные, представленные в электронной форме, с помощью телеграфной связи не являются электронными документами и на них не распространяется его режим. Но они не будут приравниваться и к документам на бумаге. Возникает закономерный вопрос - под какой правовой режим они попадают. Ответ на него в действующих законодательных актах не дается. Однако, учитывая широкое распространение таких документов, необходимо уравнять их правовой режим с правовым режимом электронных документов.

С учетом сделанного анализа, можно предложить следующее определение электронного документа. Электронный документ - это документ, который создается, хранится, обрабатывается, записывается, отображается, используется и/или передается с помощью электронных, аналоговых и других средств связи, отличных от традиционных бумажных форм, обладающий установленной законом структурой и реквизитами, позволяющими определить автора документа.

Большинство юристов считают, что электронный документ обладает такой же юридической силой, как и документ на бумажном носителе (например, И.Н. Лукьянова, Н.И. Соловяненко).

Можно говорить о том, что юридическая сила электронного документа будет зависеть от соблюдения требований, предусмотренных действующими законами в отношении документов, составленных в электронной форме. Первоначально попытки вывести основные правовые признаки электронного документа носили довольно неуклюжий характер^[61]. В настоящее время уже сформировались определенные требования, которым должен соответствовать электронный документ. Их анализ имеет существенное значение, ведь только надлежащим образом оформленные документы могут иметь юридическую силу и быть доказательством в суде.

При определении перечня требований к электронному документу необходимо учитывать основную его особенность - единство правовых и технологических требований. Это проявляется в том, что на его правовой режим распространяются как традиционные требования к бумажным документам, так и новые, отражающие специфику использования информационных технологий.

На основании анализа действующих правовых норм можно сформулировать следующие основные требования к электронному документу:

1) Иметь структуру, предусмотренную законом.

2) Должна быть соблюдена процедура создания, обработки и хранения, отличная от работы с бумажными документами. Основные требования к такой процедуре должны быть предусмотрены федеральными законом. Факультативные требования стороны могут указать в договоре дополнительно.

3) Лицо, создавшее, подписавшее и использующее электронный документ должно быть уполномочено на это законом, иным правовым актом или договором.

4) Электронный документ должен быть представлен в форме, позволяющей осуществлять его неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение.

Указанный перечень показывает, что этот минимум условий, которым должен удовлетворять электронный документ, обеспечивает возможность неоднократного использования документа и выполнение электронным документом основных функций документа на бумаге (подробнее об этом говорилось в параграфе 1.2.). В этих требованиях отражена и двойственная сущность электронного документа. Если первые два требования можно отнести ко всем документам, и бумажным и электронным. Вторые два присущи только электронным документам.

На основании изложенного можно сформулировать следующее определение электронного документа: электронный документ - это документ, который создается, хранится, обрабатывается, записывается, отображается, используется и/или передается с помощью электронных, аналоговых и других средств связи, отличных от традиционных бумажных форм, обладающий установленной законом структурой и реквизитами, позволяющими определить лицо, от которого он исходит.

В целом можно говорить о том, что общие требования к электронному и бумажному документу аналогичны. Исключение составляет форма представления электронного документа и связанные с ней сложности. Особое внимание этому вопросу будет уделено в главе третьей.

Указанные требования в полной мере распространяются на договор, заключаемый в электронной форме. Следовательно, договор, заключенный с нарушением этих требований, является ничтожным как не соответствующий требованиям закона.

Рассмотренные требования к электронному документу уже нашли отражения в принятых законах (например в статье 6 Закона Республики Беларусь «Об электронном документе»^[62]).

На основании сделанного анализа можно прийти к выводу о том, что юридическая сила электронного документа включает два компонента:

закрепление в праве принципа функционально-эквивалентного подхода к правовому режиму электронного документа и обязательное соблюдение требований закона в отношении документов в электронной форме. Первый компонент во многом зависит от законодателей, которые должны внести соответствующие нормы в действующие нормативные акты. Второй компонент реализуется самими участниками электронной коммерции, которые должны проявлять надлежащую заботливость и осмотрительность (используя терминологию Гражданского кодекса РФ) при составлении документов в электронной форме.

На основании произведенного анализа можно сделать следующие выводы.

Во-первых, основные требования законодательства к документу на бумаге в равной мере распространяются и не документ в электронной форме. Дополнительно устанавливаются требования, обеспечивающие безопасность и неизменность информации в компьютерной сети (например, статья 37 Закона Канады «О защите персональной информации и электронных документах»^[63] содержит требование сохранять документ в течение определенного срока в формате, в котором он был составлен, отправлен или получен, либо в формате, которые не изменяет информацию, содержащуюся в электронном документе, параграф 18 Федерального закона Австрии «Об электронных подписях»^[64] предусматривает использование таких технических компонентов и процедур, которые достоверно делают обнаружимыми фальсификацию подписи, а также подделку подписанных данных).

Во-вторых, правовой характер не раскрывает сущности электронного документа. Это понятие несет в себе технологическую нагрузку, которую необходимо учитывать при создании правовых норм, устанавливающих правовой режим электронного документа.

Сложнее дело обстоит с установлением, что сообщение исходит от стороны по договору. Ведь главным недостатком открытых сетей, в частности Интернета, являются трудности в обеспечении защиты информации. Достоверная идентификация лица, отправившего сообщение не всегда возможна. Для этого необходимы специальные технические средства, позволяющие обеспечить гарантированную идентификацию отправителя сообщений^[65]. Одно из возможных решений этой проблемы - электронная (цифровая) подпись. В п. 1 ст. 4 Федерального закона РФ «Об электронной цифровой подписи» указывается, что при соблюдении необходимых условий электронная цифровая подпись в электронном документе равнозначна собственноручной подписи в документе на бумажном носителе.

Таким образом, мы можем сделать вывод, что договор, заключенный посредством обмена сообщениями, направленными по электронной почте и подписанными при помощи электронной (цифровой) подписи, может считаться заключенным в простой письменной форме. А, следовательно, требование закона соблюдается.

Второй способ заключения договоров в электронной форме реализуется посредством заполнения анкеты (заказа, бланка) на сайте (странице) Интернет­магазина. Покупатель оформляет свой заказ после ознакомления с описанием, фотографией или характеристиками товара (например, скачав демонстрационную версию), он также сообщает необходимую информацию о себе (имя, адрес, адрес электронной почты). Заказ передается на сервер Интернет-магазина. Все данные сервера хранятся на жестком диске, то есть материальном носителе, позволяющем зафиксировать дату и время поступления заказа. К сожалению приобретая товары в Интернет-магазине покупатели не используют свою электронную (цифровую) подпись, хотя ее использование создавало бы необходимые гарантии в случае возникновения спора между сторонами договора.

Получив заказ продавец может направить просьбу подтвердить сделанный заказ, позвонить по указанному покупателем телефону или иным способом удостовериться в намерении покупателя. Указанное подтверждение и ответ содержат время их получения, они могут быть распечатаны, а могут храниться у информационного посредника, определенного сторонами договора. В случае возникновения спора, стороны договора предоставят в суд, во-первых, распечатку запросов-ответов, во-вторых, сам материальный носитель, на котором информация хранится в электронном виде. Тем самым удовлетворяется и требование Типового закона об электронной торговле.

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что требование об использовании письменной формы может быть удовлетворено и в отношении документов в электронной форме. Эта возможность вытекает из действующих норм права и может быть гарантирована существующими информационно­коммуникационными технологиями. Российское законодательство и судебная практика допускают облечение договора в форму, предполагающую хранение информации в памяти компьютера, то есть на магнитных носителях в средствах электронно-вычислительной техники^[66].

Международная судебная практика также признает электронные договоры удовлетворяющими требованию письменной формы. В деле Shattuk v. Klotzbach Верховный суд штата Массачусетс не удовлетворил жалобу ответчика, в которой он просил отказать в удовлетворении иска истца, обратившегося за признанием действительным договора купли-продажи недвижимости между сторонами, заключенного на основе обмена электронными письмами^[67].

Суд отверг довод ответчика о том, что договор не имеет юридической силы, поскольку электронные сообщения, напечатанные и отправленные ответчиком и содержащие приветствие, а также включающие имя ответчика, не могут рассматриваться как письменная форма. Истец обратился в суд с

требованием признания сделки действительной. Он утверждал, что договор состоит из серии электронных сообщений, которыми обменялись стороны, каждое из которых содержит напечатанное имя соответствующего отправителя. Сообщения содержали указание на собственность, которая являлась предметом договора, цену, оговаривали 10-ти процентные периодические платежи, отказ от всех обычных непредвиденных обстоятельств, включая финансирование, т.е. содержали существенные условия договора.

Суд установил, что электронные сообщения позволяют идентифицировать лицо, посылающее электронное сообщение.

Поэтому суд отказал в удовлетворении жалобы ответчика.

В другом деле, Rosenfeld v. Zemeck, суд Нью-Йорка установил, что подписанные ответчиком электронные сообщения, в которых он принимает оферту истца купить недвижимость, удовлетворяют требованию о том, чтобы договоры, связанные с переходом прав на недвижимость заключались в письменной форме^[68]. Суд установил, что электронное сообщение ответчика удовлетворяет требованию письменной формы для договоров продажи недвижимости. Несмотря на это, суд отказал в иске истцу, требовавшему исполнения договора, из-за отсутствия в электронных сообщениях всех существенных условий договора продажи недвижимости. Аналогичное положение содержится и в российских законах. Согласно действующим нормам Гражданского кодекса РФ, всякий договор может быть признан заключенным лишь в случае, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ)^[69].

Очевидно, что не могут заключаться в рамках электронной коммерции сделки, требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации (в законах некоторых государств такая форма получила название

квалифицированной письменной^[70]). Осуществление нотариального удостоверения и государственной регистрации через компьютерную сеть в настоящее время невозможно. Поэтому любая подобная сделка будет считаться ничтожной в силу несоответствия требованиям закона (ст. 168 Гражданского кодекса РФ). Хотя, например, О.В. Калятин не исключает возможности осуществления государственной регистрации электронной сделки в будущем^[71]. Международная практика к числу договоров, которые не могут заключаться в рамках электронной коммерции относит, в частности: договоры о создании или передачи прав на недвижимое имущество, договоры, связанные с семейным правом и наследованием, договоры поручительства^[72].

Особо следует отметить правовой режим ценных бумаг. Судебная практика, как и законы в России признают только бумажную форму составления ценных бумаг. Так, статья 4 Федерального закона от 11 марта 1997 года № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» допускает возможность составления простого и переводного векселя только на бумаге (бумажном носителе). В связи с этим следует учитывать, что нормы вексельного права не могут применяться к обязательствам, оформленным на электронных и магнитных носителях^[73].

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что требование закона относительно обязательной письменной формы сделок может быть удовлетворено посредством электронных средств связи. Существуют и исключения, которые могут быть преодолены с развитием технологий, которые предоставят достаточный уровень безопасности таких сделок.

1.4.